Forfaiting

Under forfaiting ( francês vendre à forfait , "na venda em pacote") refere-se à compra de créditos , dispensando qualquer recurso contra o vendedor em inadimplência pelo devedor ( perda real ). Por outro lado, no caso de falso forfaiting , o recurso é possível. No entanto, em ambos os casos, o vendedor é responsável pela validade jurídica da reclamação.

Em geral

O vendedor da conta a receber é denominado "forfaitist" e o comprador, "forfaiteur". Forfaiting ou forfaiting é um instrumento clássico de financiamento à exportação . Além disso, ganhou considerável importância no processamento financeiro de operações de arrendamento mercantil . Durante muitos anos, o forfaiting foi também utilizado para reclamações do setor público contra terceiros, nomeadamente como instrumento de financiamento de projetos no domínio das Parcerias Público-Privadas (PPP) ou Parcerias Público-Privadas (PPP). Forfaiting é usado em estruturas de financiamento modernas, como B. Asset Backed Securities (ABS), usado como parte da transação. Se, por exemplo, uma chamada venda verdadeira deve ser alcançada em transações ABS, a venda de contas a receber sem direito de regresso é um pré-requisito necessário.

Em geral, o forfaiting melhora a liquidez do forfaitist e ajuda a reduzir o passivo.

Bases legais

O termo forfaiting, usado sem acréscimos restritivos, tem um conteúdo claramente usual. Denota um determinado tipo de financiamento, nomeadamente a compra de dívidas a receber que se vencem posteriormente, nomeadamente em operações de comércio externo, por uma instituição de crédito assumindo o risco de crédito . O facto de o termo forfaiting ser inerente à dispensa de recurso do banco no caso de o crédito adquirido ser economicamente inviável, corresponde à opinião geral. A literatura especializada, portanto, define por unanimidade o termo forfaiting como a compra de créditos com vencimento posterior, excluindo-se o direito de regresso a créditos anteriores.

De acordo com a opinião predominante, o forfaiting é legalmente baseado em um contrato de compra de acordo com o §§ 433 e seguintes BGB . Este contrato de compra é uma chamada compra de contas a receber (compra de direitos) na acepção do § 453 BGB, ao qual os regulamentos do contrato de compra devem ser aplicados em conformidade. Se uma reivindicação for vendida no contexto de forfaiting, a transação de alienação do contrato de compra consiste na sua cessão de acordo com §§ 398 e seguintes BGB. Portanto, as disposições dos §§ 398 e seguintes BGB que se aplicam à cessão de uma reivindicação devem ser levadas em consideração ao mesmo tempo , em particular a transferência de todos os direitos ( § 401 BGB) e a notificação de cessão ( § 409 BGB )

Com a modernização da lei das obrigações em janeiro de 2002, surgiram dúvidas sobre qual norma legal teria acarretado a responsabilidade corporativa desde então, por já não ser expressamente regulamentada. Como a regulamentação inequívoca do § 437 BGB (versão antiga) não está mais disponível, ainda não há opinião prevalecente sobre quem é o responsável pelas deficiências públicas existentes. Parte da literatura especializada é de opinião que a não obtenção de uma reclamação representa o não cumprimento da obrigação de transferência de § 433, parágrafo 1, cláusula 1 BGB, de modo que a responsabilidade permanece com o vendedor e o vendedor é responsável por suspeitas culpa ( § 280, parágrafo 1, § 276, parágrafo 1, frase 1 BGB). Outra visão pressupõe que a compra do crédito é efetiva de acordo com § 311a § 1 BGB, mas o vendedor é responsável de acordo com § 311a § 2 BGB se soubesse da inexistência do crédito ou fosse responsável por seu desconhecimento. Em qualquer caso, o vendedor de uma reivindicação deve garantir que a reivindicação vendida existe e está livre de direitos de terceiros. A incerteza jurídica existente só pode ser eliminada mediante a elaboração adequada dos contratos de forfaiting, como a responsabilidade expressa de garantia do forfaitist pelos riscos de veracidade. Pode ser acordado que o vendedor é responsável em caso de culpa - ou independentemente de culpa - de acordo com o disposto no § 311a § 2 do BGB ( indemnização por danos ou reembolso de despesas). O comprador também tem o direito de rescindir o contrato de acordo com a Seção 326 (5) do Código Civil Alemão (BGB) ao adquirir reivindicações inexistentes.

Em termos de direito tributário, a aceitação de um contrato de compra pressupõe que o risco da usabilidade económica das contas a receber (risco de crédito) seja do adquirente, não havendo possibilidade de recurso; De acordo com as regras da lei de vendas, o vendedor só é responsável pela existência legal e pelo futuro surgimento (veracidade) dos créditos vendidos. O forfaiting falso é classificado como um empréstimo de acordo com os §§ 488 e seguintes BGB.

Forfaiting como meio de financiamento à exportação

Particularmente para as empresas de médio porte, o fatoração e perda de recursos são importantes porque o financiamento da dívida por meio de empréstimos bancários tradicionais é cada vez mais difícil. Na vida empresarial, o forfaiting para financiamento de exportação está se tornando cada vez mais importante, uma vez que empréstimos por instituições de crédito são mais difíceis devido a regulamentações de supervisão bancária mais rígidas ( Basileia II ) e, portanto, créditos de fornecedores devem ser retirados.

história

Forfaiting remonta à União Soviética . Durante a visita de Richard Nixon a Moscou em maio de 1972, as entregas de trigo americanas para a União Soviética foram acordadas. Como resultado, a União Soviética também comprou trigo na Europa por causa de um longo período de seca. Por causa da escassez de moeda estrangeira , a União Soviética não pagou imediatamente, mas sim por meio de uma mudança de médio prazo no banco de comércio exterior soviético do estado sob uma garantia do estado soviético após desconto em bancos da Europa Ocidental. A compra de contas a receber fazia parte do desconto, a garantia por letras de câmbio conduzia a um falso forfaiting.

Processo de Forfaiting

O importador fornece garantia para um crédito de fornecedor que lhe foi concedido (por exemplo, na forma de uma garantia bancária em uma nota promissória ou abrindo uma carta de crédito de pagamento diferido ). O exportador (forfaitist) vende o crédito menos juros ao forfaiteur (banco do exportador) e transfere os direitos do instrumento de cobertura para este último. Quando devido, o forfaiteer cobra o valor e tem como lucro os juros contidos no valor a ser pago pelo cliente.

Requisito para as demandas

  • exposições de curto, médio ou longo prazo
  • deve ser abstrato e separado do negócio básico
  • Devedor de credibilidade impecável seja
  • País (sede) do banco do importador considerado internacionalmente digno de crédito
  • A reclamação deve ser em moeda forte (por exemplo , euros , dólares americanos )
  • As reivindicações devem ser atribuíveis
  • As reclamações devem ser isentas de direitos de terceiros.

Vantagens para o exportador

  • dinheiro rápido (por meio da venda ao banco)
  • Transferência do risco de inadimplência
  • alívio total do balanço (dinheiro em vez de contas a receber)
  • financiamento total da dívida (sem fundos próprios)
  • nenhuma cobertura de seguradora de crédito exigida
  • Extinção do risco cambial no momento da venda do recebível
  • o forfaiter assume a função de coleta
  • Custos de financiamento menores do que com outras formas de financiamento, desde a qualidade de crédito do devedor i. d. Normalmente melhor do que o vendedor dos recebíveis.

Forfaiting como meio de refinanciamento de leasing

Significado econômico

Além do empréstimo convencional, o forfaiting é a forma mais importante de refinanciamento para empresas de leasing . As empresas de arrendamento mercantil criam liquidez para a compra dos próximos objetos de arrendamento, economizam impostos e evitam os custos que surgem na cobrança dos recebíveis vendidos.

A fraude FlowTex ilustra a importância econômica de forfaiting para refinanciamento de leasing . Neste caso, a maior fraude financeira na Alemanha, que levou a um prejuízo na casa dos bilhões, a perda dos pagamentos do arrendamento pelas empresas de arrendamento mercantil fazia parte de um ciclo de caixa semelhante a uma bola de neve . Até que o sistema de fraude fosse descoberto, as parcelas do leasing forfaited eram pagas com base no preço de compra para dispositivos de leasing novos e inexistentes.

Processo de Forfaiting

O locador adquire a propriedade locada para locá-la ao locatário. Para refinanciar o preço de compra, como um forfaitist, ele vende seus créditos ao pagamento das prestações do contrato de arrendamento ao banco como um forfaiteur. O banco cobra as parcelas do arrendamento no vencimento. O preço de compra das prestações do leasing corresponde ao seu valor à vista deduzido de despesas administrativas e iva.

Com a compra dos recebíveis do arrendamento, o banco como forfaiteer também assume o risco de crédito , ou seja, o risco de incapacidade do arrendatário, que deve verificar previamente de acordo com as disposições da Lei Bancária Alemã (KWG). O recurso em caso de insolvência do locatário está excluído.

Como garantia - em particular para garantir seus créditos sob responsabilidade pública - o banco geralmente transfere a propriedade alugada ou, se o fornecedor mantiver a propriedade, os direitos esperados são transferidos. Em contraste com as transações de exportação de forfaiting, o forfaiting de leasing é baseado em uma obrigação contínua que ainda não foi liquidada; existe, portanto, a possibilidade de que rupturas no desempenho tenham impacto na existência jurídica do crédito que foi alienado.

As contas a receber vendidas são geralmente atribuídas como uma cessão silenciosa, sem divulgação ao locatário. A cessão antecipada das parcelas do leasing também é à prova de insolvência no caso de insolvência do forfaitist (locador).

Benefícios fiscais

Se o risco de inadimplência também for transferido para os bancos, tais contratos de forfaiting com bancos não são considerados contratos de empréstimo de longo prazo na acepção da Lei de Imposto sobre Comércio , e as empresas de leasing não pagam juros de longo prazo sobre os valores de forfaiting . O forfaiting não só reduz a exposição ao crédito da empresa de arrendamento mercantil, como também possibilita o financiamento isento de imposto comercial .

Forfaiting não se beneficia de impostos sobre o comércio. De acordo com o § 8 No. 1a frase 3 GewStG , o esforço computacional no curso de forfaiting contratos pendentes deve ser adicionado fictício ao lucro das operações comerciais de acordo com o § 7 GewStG. Em outras palavras, como resultado, a base tributária das empresas aumenta.

Forfaiting no setor público

Como parte da entidade adjudicante de parceria público-privada outorgada (PPP ou PPP) - governo federal , estados e municípios cujas empresas municipais ou públicas - alguns de seus projetos de construção e reforma no âmbito de programas de PPP. Para o efeito, é constituída uma empresa-projecto que tenha reclamações de rendas, de taxas de leasing ou de licenças contra o sector público. A empresa do projeto vende esses recebíveis a um banco como parte do forfaiting. A concessão de crédito a uma empresa-projeto é um elemento constitutivo de uma estrutura de PPP, sendo que o banco adquire esses créditos à empresa-projeto, que é constituída de direito privado. Ao mesmo tempo, o devedor público expressa expressamente renúncia à oposição.

Renúncia de objeção

O fator decisivo é a renúncia à objeção, em particular devido ao mau desempenho , direitos de anulação , compensação , retenção e outros direitos de recusa de execução por parte do terceiro público devedor . Esta renúncia de objeção significa que o banco de forfaiting permanece não afetado por interrupções de serviço dentro da relação contratual entre o município e a empresa do projeto. Também deve ser assegurado que o forfaiting é pelo menos o valor do serviço de empréstimo. O banco é então posicionado como se tivesse celebrado o contrato de empréstimo com o município, porque o serviço do empréstimo não é afetado por nenhuma interrupção do serviço na relação contratual entre o município e a empresa do projeto. Esta construção é considerada como "uma declaração de responsabilidade equivalente à garantia expressa" de acordo com § 70 No. 1 b SolvV, porque a obrigação de pagamento municipal foi totalmente desvinculada da transação de base e, portanto, o município ainda deve pagar, mesmo que não recebe mais nenhuma consideração da transação básica. Em consequência, do ponto de vista das instituições de crédito, esta construção é um empréstimo municipal .

"Forfaiting com renúncia de objeção" são todas as formas de financiamento em que uma empresa do projeto transfere a totalidade ou parte dos seus créditos de um contrato de PPP para os bancos financiadores e a entidade adjudicante isenta esses créditos. A essência do forfaiting com dispensa de objeções - que faz parte do padrão de mercado - consiste em trocar parte dos riscos do projeto pelo menor risco de crédito do setor público. Portanto, não há transferência de risco econômico do setor público para o privado. Normalmente, apenas essa parte das reivindicações é dispensada com uma dispensa de objeção que é necessária para cobrir o serviço da dívida. Tal transação é completada pelo fato de que o pedido da empresa do projeto ao pagamento dos danos em caso de rescisão prematura do contrato contra o município é atribuído ao banco e o município renuncia às objeções a que tem direito.

Elegibilidade para aprovação ao abrigo da legislação local

Em alguns regulamentos municipais, o forfaiting municipal com dispensa de objeção requer a aprovação da autoridade supervisora municipal , mas é visto como sujeito à aprovação da lei municipal, uma vez que, para o setor público, o forfaiting livre de objeção para a parte de investimento de um projeto de PPP não representam a assunção de riscos adicionais.

  • Porque o setor público também é devedor no caso de autorrealização pública na forma convencional de crédito municipal.
  • Enquanto em um projeto de PPP o setor público não começa a pagar a remuneração até que a construção seja concluída, o setor público já deve pagar pelo andamento da construção da maneira convencional.

A capacidade de um contrato de PPP ser aprovado nos termos da lei municipal , que é uma transação legal semelhante a um crédito ( por exemplo, Seção 82, Parágrafo 5 do Saxon GemO), depende em particular dos dois pré-requisitos a seguir:

  • A lucratividade de um projeto de PPP em relação a uma solução convencional deve ser comprovada.
  • O município também deve ser capaz de cumprir suas obrigações de longo prazo de pagar as atuais parcelas da PPP, levando em consideração suas demais atribuições.

Vantagens e desvantagens do forfaiting PPP

Os itens a seguir são vistos como vantagens do forfaiting municipal em particular:

  • A redução da necessidade de financiamento e, portanto, também a desoneração do orçamento municipal através da poupança de juros devido às condições municipais (sem garantia).
  • A redução do risco de taxa de juros durante o período de forfaiting, uma vez que taxas de juros fixas superiores a 10 anos podem ser acordadas com o investidor e a segurança do planejamento e cálculo pode ser melhorada.
  • A declaração de impugnação e a renúncia à impugnação como fiança financeira do município não contam para o quadro de garantia, porque funciona como fiança, mas não se encontra nos termos legais formais.
  • A redução do imposto comercial para o investidor devido à falta de juros permanentes da dívida.

No entanto, o forfaiting completo desde o início, sem defesa no caso de mau desempenho em relação a negociações futuras, é considerado de forma crítica.

Diferenciação entre factoring e forfaiting

Forfaiting inclui requisitos contratualmente específicos, portanto, é legalmente qualificado como uma compra de espécie . O factoring, por outro lado, também se refere à compra de créditos que surgem posteriormente e ainda são desconhecidos no momento da celebração do contrato e, portanto, é uma compra genérica. Essa diferença é expressa quando o vendedor dos créditos é o responsável. Se uma conta a receber vendida não existir ou se não for atribuível ou se estiver sujeita a defesas, o vendedor das contas a receber pode substituí-la por outra conta a receber durante o factoring; no caso de forfaiting, no entanto, ele é responsável pelos danos de acordo com Seção 311a (2) frase 1 do Código Civil Alemão (BGB). Trata-se de um caso de impossibilidade inicial, uma vez que, no caso de compra de uma espécie, a reclamação defeituosa não pode ser substituída por uma livre de defeitos.

Risco de fraude

O factoring e o forfaiting estão sujeitos ao risco de que contas a receber que nem mesmo existem sejam vendidas e atribuídas ao banco de factores ou ao forfaiteur. É verdade que esses riscos fazem parte da responsabilidade do vendedor da dívida, mas são ineficazes se ele tiver usado o produto do preço de compra para outros fins com intenção criminosa. Casos espetaculares de fraude em factoring (especialmente Balsam AG ) causaram grandes danos porque essas formas de financiamento tornam mais fácil vender contas a receber falsas. A Balsam AG inventou reivindicações em 1993 "simplesmente para obter fundos líquidos vendendo-os à Procedo GmbH ." A fraude foi detectada em junho de 1994. A FlowTex vendeu furadeiras, 85% das quais não existiam, em regime de sale-lease-back . Factor ou forfaiter deve, portanto, assegurar permanentemente, por meio de medidas de controle adequadas, que não há risco de verdade para eles. Em particular, as confirmações de saldo ou reconhecimentos de dívida podem ser obtidos do devedor .

Veja também

Evidência individual

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literatura

Michael Hakenberg, Das Forfaitierungsgeschäft, em: Ebenroth / Boujong / Joost, HGB, Commentary (Volume 2: Banking and Stock Exchange Law), 2ª edição 2008, V Rdn 35 ff., ISBN 978-3-8006-3382-1