garantia

Garantia ( fiança em inglês , advertência em francês , borgtocht in holandês ) significa sistema jurídico e na economia que assume a responsabilidade pelo cumprimento do compromisso de outrem .

Em geral

O contrato vinculativo unilateral controla a relação dos fiadores com o credor, uma exigência que existe entre o credor e o devedor (o chamado devedor principal é). O credor garante a si próprio através da garantia em caso de insolvência ou indisposição do devedor em pagar . Esses contratos encontram-se principalmente no sistema de crédito entre o mutuário e a instituição de crédito que concede o crédito . Com a garantia, como com todas as intercessões , não há identidade entre o devedor e o provedor de segurança .

história

A instituição legal da garantia já existia na lei babilônica do sumério Mesopotâmia no 3º milênio aC. A fiança deu ao credor sua mão para confirmar sua fiança. Em caso de falência do devedor, o fiador deverá efetuar o pagamento em seu nome. A doutrina suméria do Suruppak exigia isso: “Você (você mesmo) não deve dar uma garantia”. O aperto de mão também foi considerado o início da responsabilidade do fiador na lei hebraica . O Antigo Testamento mencionou a garantia várias vezes. Em Gênesis, Judá garantiu a volta de Benjamim antes de seu pai Israel : “Eu atesto por ele; você pode recuperá-lo de minhas mãos ”( Gen 43,9  UE ). O Livro dos Provérbios contém vários avisos, por exemplo de Salomão : "Meu filho, se te tornaste fiador do teu próximo, por outro te estalou a mão, te enredo nas palavras da tua boca, apanhado pelas palavras de sua boca "( Prov 6,1-19  EU ). Ele também alerta para não aceitar uma garantia: “Quem atesta um estranho é mau; quem recusa o aperto de mão está seguro ”( Prov 11.15  EU ). Jesus Sirach compara: “O homem bom garante pelo próximo, mas o sem-vergonha o abandona” ( Sir 29,14  EU ) e também aponta as consequências para o fiador: “Um pecador estraga os bens de um fiador e um deles disposição ingrata deixa seu salvador em apuros. Uma garantia arruinou muitas pessoas íntegras e as sacudiu como uma onda no mar; Eles tornaram os homens ricos desabrigados e eles vagaram com os povos estrangeiros ”( Sir 29: 16-18  UE ).

Na Grécia , a garantia ( grego εγγύηση , engýisi ) serviu juntamente com o penhor ( grego ενέχυρου , enéchyru ) como talvez o negócio mais antigo de assunção voluntária de responsabilidade por títulos. O radical contido na palavra grega ( grego εγγύ ) significa "na mão". Para tanto, a parte obrigada celebrou um contrato de fiança com a fiança, pelo qual a fiança deveria fazer com que o devedor pagasse na data de vencimento . É por isso que a fiança exigia um “poder de autoridade” sobre o devedor, também nos termos do direito pessoal. Era um costume generalizado que os próprios assistentes de vendas atestassem o comprador. A objeção da reclamação preliminar não era necessária.

O direito romano antigo distinguia três formas de fiança, nomeadamente a promessa de juramento (a chamada garantia de patrocínio, com protecção legal da lex Publilia de sponsu ; de sponsio ), a promessa de fidelidade ( fidepromissio ) e a garantia acessória ( fideiussio ). Segundo Gaius , a garantia de patrocínio só podia ser assumida por cidadãos romanos e continha um juramento promissório (juramento de promessa), sendo a do século VI aC. Promessas mais recentes de lealdade de peregrinos , ou seja, cidadãos não romanos sem cidadania romana, foram permitidas. O Sponsionsbürgschaft era de origem sagrada, pois o fiador juramentado caiu em não cumprimento de sua promessa como Específico ( Latim sacer ) a divindade do juramento. A garantia de patrocínio e a promessa de fidelidade pressupõem uma dívida principal existente por estipulação ( latim verbum obligatio ). Eles foram cúmplices da promessa feita a partir dele e foram considerados um direito não hereditário e altamente pessoal . Uma resolução anterior do Senado imperial , o Senatus Consultum Velleianum , proibia a negociação judicial de empréstimos ( mutuum ) e obrigações de garantia que as mulheres haviam assumido para os homens (principalmente maridos). As mulheres devem ser protegidas de ameaças financeiras.

Os dois primeiros tipos de garantia não foram incluídos na legislação de Justiniano . O modelo de vincular a garantia à dívida em vez de uma promessa de desempenho foi favorecido. Além disso, o "fideiussio" era hereditário. Leia sobre a fidedigna autorização da fiança para a dívida principal. A fiança foi considerada devedora acessória correal. Segundo as instituições justinianas , a obrigação do fiador não podia ultrapassar a dívida principal, a co- garantia era possível. Mesmo a objeção da reclamação preliminar foi concedida à fiança em 535. Caso a fiança tenha sido utilizada, este reembolso das despesas poderá ser solicitado ao devedor. Além dessas garantias, que são voltadas para pagamentos pecuniários, o antigo direito romano também conhecia a garantia de apresentação ( latim: vadimonium , praedes dare ), em que o fiador assumia responsabilidade, por exemplo , para trazer o devedor principal a juízo em um certo tempo ou para evitar a prisão.

A palavra garantia apareceu pela primeira vez na Alemanha em 325 como “Purgisceffi” com base no “fideiussionibus”. No século 10, a palavra “Bürgschaft” desenvolveu-se do antigo alto alemão “burgiscaf” ou “burgiskaf”, provavelmente do romano “fideiussio”, mas não é emprestada desta palavra, mas tem suas próprias origens. De acordo com Werner Ogris , dificilmente havia um negócio na Idade Média que não pudesse ser garantido por um fiador. O Sachsenspiegel de 1221 mencionava o fiador ("Borge"), o Schwabenspiegel publicado por volta de 1275 presumia que a garantia poderia ser herdada. Além disso, havia a palavra de empréstimo alemão depósito ( latim cautio , "segurança, cautela"), da qual (palavras que não são mais usadas hoje) cavieren (título ou garantia) e Kavent (fiador, fiador) foram derivados.

Em 1754, Christian Wolff definiu o "fideiussio" como um contrato, "por meio do qual uma pessoa, a quem outra já está conectada ou deve ser conectada, torna-se obrigada gratuitamente a fazer o que a outra deve fazer, se ela não o fizer" . O Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis (CMBC) de janeiro de 1756 previa expressamente a natureza acessória da garantia no § 8 do CMBC . O autor do CMBC, Wiguläus von Kreittmayr , germanizou o "fideiussio" romano como "fidejussion" em 1765, mas isso não prevaleceu. A Lei Geral de Terras da Prússia (APL) de junho de 1794 regulamentou a garantia em detalhes (I 14 § 200-401 APL) e designou-a como garantia (I 14 § 200 APL), que teve que ser apresentada por escrito (I 14 § 203 APL) e em Regra geral, não podia ser assumido por uma "mulher" (I 14 § 226 APL). O APL classificou-a como responsabilidade acessória (I 14 § 251 APL) da fiança no caso de o devedor não cumprir a sua obrigação (I 14 § 257 APL). No caso de garantia, a fiança representava todos os direitos da parte obrigada contra o devedor (I 14 § 338 APL), havia garantia solidária (I 14 § 378 APL), contragarantia (I 14 § 380 APL) ou garantia absoluta (I 14 § 393 APL). O ADHGB de maio de 1861 declarou a garantia comercial como uma garantia absoluta (Art. 281 ADHGB).

Na França, a partir de março de 1804, o Código Civil (CC) regulamentou a fiança ( advertência francesa ) do Art. 2011 CC, segundo o qual a fiança obriga a obrigada a saldar a dívida do devedor caso este não a pague ele mesmo . É acessória (art. 2013 CC) e hereditária (art. 2017 CC), há fiança solidária (art. 2025 CC), no caso de fiança a fiança assume todos os direitos da parte obrigada para com o devedor (art. 2029 CC). O ABGB , que está em vigor na Áustria desde janeiro de 1811 e é baseado no sistema institucional romano , regula a garantia do § 1344 do ABGB.

A garantia só foi usada muito tarde no setor bancário alemão como garantia de crédito . A primeira lei de banco de poupança prussiana de 1838 previa hipotecas , títulos do governo doméstico , Pfandbriefe ou “outros investimentos completamente seguros” como garantia . Na década de 1850, o sistema bancário de Colônia baseava-se principalmente em empréstimos em branco para financiamento industrial . Em 1856, os empréstimos não garantidos e os empréstimos garantidos pelas caixas econômicas atingiram um volume de 12 milhões de marcos, enquanto os empréstimos pessoais garantidos por penhor chegaram a 6 milhões de marcos e os empréstimos hipotecários ( empréstimos reais ) a 40 milhões de marcos. Por outro lado, o lema de seu fundador Hermann Schulze-Delitzsch em 1904 era válido para as cooperativas de crédito : "A pedra angular indispensável na organização do empréstimo pessoal é a garantia". Em 1910, o volume total de empréstimos de todas as cooperativas de crédito era baseado em uma parcela de 77,24% garantida por garantias.

Durante os trabalhos preparatórios para o BGB em 1866, a comissão propôs uma definição legal da garantia do artigo 927 do projeto de Dresden do Código de Obrigações : "Através do contrato de garantia, uma parte contratante (fiança) fica obrigada à outra contratante parte, o credor de um terceiro, além deste último (devedor principal) responsável pela sua responsabilidade. ”Foi preservado hoje como uma definição legal no Artigo 765 do Código Civil Alemão (BGB).

Desde março de 1911, a garantia na Suíça foi regulamentada nos Artigos 492–512 OR .

Situação legal na Alemanha, Áustria e Suíça

espécies

A Kautelarpraxis produziu os seguintes tipos de garantias em particular:

A garantia é parcialmente conhecida em transações de crédito internacionais , mas geralmente a garantia é preferida.

Internacional

Na França, o Código Civil (CC) conta como "títulos pessoais" ( francês sûretés personnelles ) no Art. 2287-1 CC a fiança ( advertência francesa ), a garantia autônoma ( francês garantie autonome ; Art. 2321 CC) e a carta de intenção ( lettre d'intention francesa ; Art. 2322 CC). Na Itália , a garantia ( fideiussione italiana ) está regulamentada desde março de 1942 nos artigos 1936 e seguintes do Codice civile . A fiança ( fideiussore italiano ) assume então a obrigação para com a parte obrigada de assumir a responsabilidade pelo cumprimento de uma responsabilidade de terceiro. Na Inglaterra e País de Gales as promessas de fiador ( Inglês fiador ) no contrato de garantia ( Inglês contrato de garantia ) para a dívida atual ou futuro de outra pessoa ( Inglês devedor principal ) pay. Na lei comum, é baseado no “Estatuto de Fraudes” (Seção 4) de 1677. A lei americana distingue garantia ( Inglês garantia ) e garantia ( Inglês caução ). A promessa do fiador ( fiança inglesa, mas) aqui se assemelha a uma assunção de dívida , porque alguém assumiu uma responsabilidade já responsável pelo devedor e o credor pela execução só pode exigir um tempo. Na lei escocesa, existe um conceito semelhante de "cautela".

Veja também

literatura

  • Stefan Arnold: A garantia do primeiro pedido na legislação alemã e inglesa . Mohr Siebeck, Tübingen 2008, ISBN 978-3-16-149550-2 .
  • Virginia Demuro: Os títulos de empréstimos pessoais no direito italiano e alemão: um estudo de direito comparativo . Hartung-Gorre, Konstanz 2008, ISBN 978-3-86628-192-9 .
  • Christian Förster: A fusão de fiança e garantia: uma nova sistematização de uma perspectiva jurídica comparada . Mohr Siebeck, Tübingen 2010, ISBN 978-3-16-150277-4 .
  • Trevor C. Hartley: A lei de fiança e garantia no Reino Unido e na Irlanda . Serviço das Publicações Oficiais das Comunidades Europeias, Bruxelas, 1977.
  • Axel Thoß: Proteção ao cidadão na legislação austríaca e alemã . Nomos, Baden-Baden 2007, ISBN 978-3-8329-2314-3 .
  • Dia do Direito Bancário: Obrigações das Instituições Financeiras de Fornecer Informações e Aconselhamento, a Torre da Dívida Moderna? Walter de Gruyter, 1993, ISBN 3-11-014100-0 .

Links da web

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Evidência individual

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