Ficção (lei)

Na jurisprudência, ficção é a ordem da lei para tratar as circunstâncias factuais ou jurídicas como dadas, mesmo que não existam de fato. Aqui, a ficção pode estabelecer o oposto exato das circunstâncias reais como juridicamente vinculativas. Uma ficção, portanto, não pode ser refutada ou invalidada no processo, uma vez que, por definição, ela se desvia dos fatos reais. A palavra “aplica-se” é uma indicação da existência de uma ficção em textos jurídicos, mas também pode estar oculta em definições jurídicas .

Exemplos

Um exemplo clássico de ficção é a regulamentação da herança do Nasciturus em § 1923 BGB. De acordo com o parágrafo 1 do regulamento, a herança só pode ser dada àqueles que, por sua vez, vivem no momento da herança - ou seja, não aqueles que já morreram ou ainda não nasceram. Então, o desvio deste determinado, mas parágrafo 2: "Aqueles que não viveram no tempo da sucessão, mas já foram concebidos, são considerados nascidos antes da sucessão." Aqui, então, até o presente, na verdade a matéria é adicionada a um conseqüência jurídica, correspondendo a uma falsa emissão.

Como neste caso, as ficções jurídicas costumam ser meras questões de engenharia de controle. Seria simplesmente mais embaraçoso formular algo assim: "Desviando-se do parágrafo 1, alguém que foi concebido no momento da herança, mas ainda não nasceu, também é hereditário, mas apenas se mais tarde nascer realmente vivo." Essas ficções são equiparadas a essas ficções. entre fatos reais e fictícios porque a aplicação das consequências jurídicas dos fatos fictícios também parece adequada aos fatos reais (ou independentemente deles). O alcance factual ou pessoal da ficção deve, portanto, ser determinado por meio da interpretação, se não for expressamente regulamentado. Por exemplo, fora da lei de herança, aplica-se a data real de nascimento, não a fictícia. Portanto, z. B. a certidão de nascimento emitida (para a ficção mais abrangente da adoção, veja abaixo).

Outro exemplo de ficção § 105a sentença 1 BGB: "Será um negócio de ano inteiro incompetentes um negócio que pode ser alcançado com meios de baixo valor da vida cotidiana, que fechado por ele Contrato deve ser aplicado [...] para ser eficaz assim que o serviço e a consideração causarem. “ Uma pessoa incapacitada não pode realmente celebrar um contrato válido (cf. § 104 , § 105 BGB). No entanto, a fim de permitir legalmente a uma pessoa adulta com deficiência mental (= adulto legalmente incapaz para o negócio) comprar pãezinhos ou alugar uma bicicleta para um passeio pela ilha (= negócios diários que podem ser realizados com pouco dinheiro, ou seja, baixo valor médio), o regulamento fornece a ficção de que o contrato entra em vigor assim que for integralmente cumprido por ambas as partes.

Um dos exemplos mais comuns de ficção jurídica é a adoção quando criança. Assim que a adoção for pronunciada, a relação com um ou ambos os pais biológicos cessa, enquanto os pais adotivos passam a ser considerados pais biológicos, o que é confirmado pela emissão de uma nova certidão de nascimento. Uma vez que o ato jurídico é obviamente incapaz de alterar a relação biológica, fala-se neste contexto de ficção jurídica.

Diante do questionamento sobre a relevância de uma ficção do Direito Aliado de Restituição para a lei atual, o Tribunal Administrativo Federal aprovou a revisão de uma sentença em agosto de 2016 por sua fundamental importância.

História de origem

O instituto de ficção jurídica vem do direito romano . A ficção requer um alto grau de abstração (uma pessoa morta é tratada como viva, uma pessoa viva como morta) e, portanto, representa uma conquista técnica significativa.

Supõe-se que a ficção, como muitas instituições jurídicas , surgiu da forma especial de religiosidade romana . No caso de sacrifícios ou profecias , não eram os sentimentos religiosos dos envolvidos que importavam, mas a forma externa. Mesmo pequenas decepções ou atitudes não eram desaprovadas se e porque os envolvidos (incluindo as divindades reverenciadas) sabiam disso: O engano óbvio basicamente não era nada.

Diz-se que esse pensamento de que a realidade pode ser ignorada desde que todos a conheçam, tenha contribuído para o surgimento da ficção como instituição jurídica. Também aí a realidade não é distorcida, mas ignorada por ser irrelevante para a questão regulada por lei.

crítica

Ficções jurídicas são atacadas de diferentes quadrantes. O pensamento jurídico concreto os via como uma causa essencial para a (alegada) alienação ou abstração do direito. Aqui, o mero caráter técnico de controle de muitas ficções é mal compreendido. A alienação de leigos jurídicos sobre a ficção - um exemplo popular de uma regulamentação supostamente existente sobre confeitaria: "Até os coelhinhos da Páscoa são Papais Noéis no sentido desta lei" - não se justifica: seria simplesmente um absurdo aprovar uma nova lei para o chocolate Coelhinhos da Páscoa, se forem apenas regulamentos já existentes, podem ser aplicados em conformidade.

O exemplo a seguir é semelhante: Na Alemanha, a última frase da Seção 179 do Código de Processo Civil contém a frase " Se o documento for recusado , o documento será considerado entregue". Esta é uma contradição para leigos , e alguns dos afetados também não vão querer ver isso (além do fato de que o serviço comum já deve implicar uma leitura e compreensão ).

Positivistas estritos suspeitam da figura do pensamento da ficção porque ela só pode ser descrita se alguém distinguir entre os requisitos das consequências jurídicas e sua justificativa.

Demarcação

É preciso distinguir ficções de suposições . Em particular, não há ficção se algo deve ser considerado como obrigatório, o que mesmo possivelmente não corresponde às circunstâncias reais ( latim Fictio cessat, ubi veritas locum habere potest , `` Uma ficção é descartada onde a verdade pode ocorrer ''). Em vez disso, é uma presunção legal irrefutável . Um exemplo é § 1566 Abs. 2 BGB : "É irrefutavelmente presumido que o casamento fracassou se os cônjuges viveram separados por três anos." O tribunal está aqui livre da difícil tarefa de examinar um casamento para determinar se ela falhou . Na verdade, muitos casamentos após três anos de separação se aplicarão, mas não necessariamente todos. A lei não está ligada a uma situação contraditória, mas, ao contrário, a uma situação absolutamente típica.

A irrefutável presunção legal é, no entanto, muitas vezes - imprecisamente - também chamada de ficção. Por exemplo, a posse do herdeiro é erroneamente chamada de ficção de acordo com § 857 BGB, porque pode muito bem ser que o herdeiro esteja na posse da propriedade herdada no momento da herança. A presunção de divulgação na seção 41 (2) sentença 1 VwVfG também é regularmente erroneamente chamada de ficção. Porque o destinatário do ato administrativo (VA) tem liberdade para provar que não recebeu o VA ou somente após o terceiro dia após o envio da carta aos correios.

Veja também

Evidência individual

  1. ↑ Georg Bitter, Tilman Rauh, Principles of Civil Law Methodology - Key to Success Case Processing, JuS 2009, 289, 291
  2. ↑ Discutido por Karl Larenz em metodologia de jurisprudência , Heidelberg 1960. ISBN 3-540-59086-2 , página 168 com referência à crítica de Josef Esser no valor e significado das ficções jurídicas: Critical to technology d. Legislação e em dia. Dogmática d. Direito privado , Frankfurt / M. 1940, detalhes na Biblioteca Nacional Alemã .
  3. ↑ Tobias Fröschle: Introdução à metodologia de tramitação jurídica e de casos. Retirado em 7 de janeiro de 2016 (roteiro da Universidade de Siegen).
  4. ↑ BVerwG, decisão de 10 de agosto de 2016 - 8 B 9.16 ([ECLI: DE: BVerwG: 2016: 100816B8B9.16.0] )
  5. ^ Dirk Fabricius : Kriminalwissenschaften. Noções básicas e perguntas básicas . Volume 1: Herança assumida de Darwin. Biologia evolutiva também para não biólogos . LIT, Berlin 2011, ISBN 978-3-643-11327-6 , pp. 118 ( visualização limitada na Pesquisa de Livros do Google - " Papai Noel no sentido da lei também é o Coelhinho da Páscoa. Não uma sátira, mas um veredicto [do pós-guerra, da Suprema Corte da Zona Britânica").