Empréstimo parcial
Um empréstimo de participação ( empréstimo de participação) é uma forma de financiamento de participação na forma de um empréstimo na acepção da secção 488 do Código Civil Alemão (BGB) . A título de remuneração do empréstimo, é acordada uma participação nos lucros ou no volume de negócios de uma empresa ou negócio para o qual (nomeadamente para o financiamento) o empréstimo foi concedido (participação nos lucros = dependente dos lucros). Além da participação nos lucros, podem ser pactuados juros, devendo o foco ser a participação nos lucros.
Diferenciação da sociedade tranquila
A distinção deve, portanto, ser feita com base em evidências circunstanciais. Fale sobre a existência de um empréstimo de participação nos lucros
- o empréstimo é garantido de acordo com a prática bancária padrão
- a taxa de juros depende do lucro ou volume de negócios
- o credor não tem voz na empresa
- o credor não assume nenhum risco empresarial
- a participação na perda é excluída
- não há um propósito comum
Significância como um investimento de capital não regulamentado
Como resultado da alteração do Sales Prospectus Act de 1 de julho de 2005, os investimentos que não são securitizados estão, em sua maioria, sujeitos à exigência de prospecto . Desta forma, o legislador queria regulamentar o chamado "mercado de capitais cinza" . A legislatura queria manter viva parte do mercado de capitais cinza. A Lei de Investimento de Ativos , que entrou em vigor principalmente em 1º de junho de 2012, também não cobria o empréstimo de participação nos lucros naquela época. Desde a introdução da Lei de Proteção de Pequenos Investidores, que entrou em vigor em 2015, o empréstimo de participação nos lucros foi contratado como um investimento na aceção da Lei de Investimento em Ativos na Seção 1 (1) nº 2, a fim de contornar o requisito do prospecto, que era então necessário para um montante de financiamento igual ou superior a 100.000 euros, para continuar a evitar e colocar o investidor sob controlo dos direitos. O requisito do prospecto é fundamentalmente exigido, mas não se aplica aos requisitos da Seção 2a (1) VermAnlG. Especialmente na área de crowdfunding de ações, a introdução do KASG foi necessária para proteger o investidor. O empréstimo participativo também incluiu o empréstimo subordinado (Seção 1, Parágrafo 2, Nº 4 VermAnlG) e "outros investimentos que concedem direito a juros e reembolso ou, em troca da transferência temporária de dinheiro, transmitem uma reivindicação baseada em ativos destinada na compensação em dinheiro "e que também foram privilegiados de acordo com a Seção 2a (1) VermAnlG. O legislador deve um motivo pelo qual privilegiou exatamente esses três investimentos.
Sem aplicabilidade do Código de Investimento de Capital
O Código de Investimento (KAGB) entrou em vigor predominantemente em 22 de julho de 2013. Está de acordo com o conceito de ativos de investimento . O que deve ser entendido por fundos de investimento está definido na Seção 1 do KAGB. Fundo de investimento é qualquer organismo de investimento coletivo que reúna capital de vários investidores com o objetivo de o investir de acordo com uma estratégia de investimento definida para benefício desses investidores e que não seja uma sociedade operativa fora do setor financeiro. Um investimento conjunto só existe se os investidores pretendem estar envolvidos nas oportunidades e riscos, devendo ser acordada a partilha de lucros e perdas, de acordo com a carta de interpretação da Autoridade de Supervisão Financeira Federal (BaFin) no âmbito do KAGB e do conceito de "Ativos de investimento" datado de 14 de junho de 2013, alterado pela última vez em 27 de agosto de 2014. Os empréstimos normalmente não preveem nenhuma divisão de perdas e, portanto, não estão sujeitos ao conceito de ativos de investimento e, portanto, não ao KAGB. A chamada subordinação qualificada, muitas vezes pactuada no âmbito dos empréstimos participativos, não altera esta avaliação, uma vez que não representa uma partilha de prejuízos, mas apenas um direito temporário de recusa de execução.
Efeitos da Lei de Proteção ao Pequeno Investidor sobre o empréstimo de participação nos lucros
Com a introdução da Lei de Proteção ao Pequeno Investidor, que entrou em vigor em 10 de junho de 2015, aplica-se a exigência de prospecto para empréstimos participativos e empréstimos subordinados de acordo com a Seção 1 (2) VermAnlG. No entanto, há uma exceção de acordo com a Seção 2a (1) VermAnlG se o preço de venda de todos os investimentos emitidos pelo emitente não exceder EUR 2,5 milhões e o montante total não exceder o investimento, o investimento é oferecido ao público e o a venda por meio de um consultor de investimento ou corretor por meio de uma plataforma de serviço de Internet ocorre.
Empréstimos como negócio de depósito?
Os empréstimos podem ser qualificados como negócios de depósito na acepção da Seção 1, Parágrafo 1, Sentença 2, No. 1, da Lei Bancária Alemã (KWG) e, portanto, constituem transações bancárias que estão sujeitas a regulamentação. Para evitar o negócio de depósitos, os empréstimos podem ser garantidos de acordo com a garantia bancária habitual ou subordinados qualificados. A aparência de uma garantia bancária padrão depende da visão geral do banco. Por exemplo, como garantia bancária habitual, foram utilizados ónus hipotecários, fianças ou fianças bancárias, desde que concebidos em conformidade, nomeadamente em caso de realização, que permitam ao investidor o acesso direto ao título. O acordo de um subordinado qualificado significa que o dinheiro do empréstimo levantado não é mais necessariamente reembolsável - ao contrário do caso do negócio de depósito.
Tratamento tributário
O credor gera rendimentos de bens de capital ( Seção 2, Parágrafo 1, Cláusula 1, Nº 5 em conjunto com a Seção 20, Parágrafo 1, Nº 4, 1ª HS EStG ). A participação nos lucros e os juros estão sujeitos a retenção na fonte. Isso cobre o imposto de renda, a menos que o credor e o devedor sejam partes relacionadas ou acionistas, outras exceções são possíveis. O objetivo aqui é evitar que a participação nos lucros e os juros do mutuário reduzam o lucro operacional à taxa integral, enquanto a participação nos lucros e os juros do credor são tributados apenas à taxa final de retenção na fonte. O empréstimo deve ser reconhecido como um passivo no balanço do mutuário. A avaliação é baseada no valor do reembolso e normalmente corresponde ao valor nominal do empréstimo.
Desenho contratual
Como parte da concepção contratual como um produto de investimento, além da distinção da sociedade passiva, é muito importante construir o empréstimo de forma que não seja uma transação de depósito na acepção da Seção 1 (1) No 1 da Lei Bancária Alemã (KWG). Caso contrário, a empresa que aceitar o empréstimo deverá possuir uma licença bancária na aceção da Seção 32 do KWG. Freqüentemente, os empréstimos participativos são legalmente construídos de maneira inadequada, de modo que a Autoridade de Supervisão Financeira Federal (BaFin) emite repetidamente ordens de proibição com base nas ordens de aquisição ou processamento em relação aos empréstimos aceitos.