Subsidiariedade

Subsidiariedade (do latim subsidium 'ajuda' , 'reserva') é uma máxima que se esforça para o maior possível de auto-determinação e responsabilidade pessoal do indivíduo , da família ou da comunidade , na medida em que isso é possível e sensata. Como resultado, o princípio da subsidiariedade significa que as instituições estatais (superiores) devem apenas intervir (mas também sempre) regulativamente quando as possibilidades do indivíduo, de um grupo menor ou de um nível hierárquico inferior por si só não são suficientes para resolver uma determinada tarefa. Em outras palavras, isso significa que o nível de competência regulatória deve ser sempre “tão baixo quanto possível e tão alto quanto necessário”.

O princípio da subsidiariedade é um conceito importante para estados federais como Alemanha , Áustria , Estados Unidos ou Suíça, bem como para associações federais de estados como a União Europeia . É também um elemento central do conceito regulador da economia social de mercado .

importância

O princípio da subsidiariedade determina uma ordem precisamente definida de precedência do estado e responsabilidades sociais, determinando a subordinação do nível superior: Tarefas, ações e soluções de problemas devem, portanto, ser realizadas, tanto quanto possível, pela menor unidade ou pelo nível mais baixo de uma organização Formato. Somente em casos ou áreas de política em que isso não seja possível ou associado a obstáculos, custos e problemas consideráveis, ou em que a cooperação resulte em claro valor agregado, devem ser sucessivamente grupos maiores, coletivos públicos ou os níveis imediatamente superiores de uma forma organizacional " intervenção subsidiária "(isto é, de apoio). Nestes casos, porém, a intervenção do nível superior não é apenas opcional, mas explicitamente desejável. Aqui, no entanto, a prioridade deve ser dada a ajudar as pessoas a se ajudarem a assumir tarefas imediatamente. A este respeito, o princípio da subsidiariedade também se baseia em outros princípios, como a proporcionalidade ou a otimização de Pareto .

Teoria do estado

Na teoria do estado, isso significa que o estado não deve ser um fim em si mesmo, mas deve servir seus cidadãos e subdivisões e ser justificado por seu valor agregado concreto ( legitimidade de produção ). Ele não deve, portanto, assumir tarefas que órgãos autônomos (por exemplo, municípios ), associações sociais (por exemplo, cooperativas ) ou os próprios indivíduos podem fazer tão bem ou até melhor. Se, no entanto, as unidades subordinadas estão sobrecarregadas com certas tarefas, a organização de nível superior deve assumir as tarefas ou apoiar as unidades subordinadas na sua execução. Em suma, o princípio da subsidiariedade significa que as unidades menores e eficientes têm prioridade para agir e as organizações de nível superior têm a obrigação de fornecer e apoiar. Este dever também reflete o radical latino contido na subsidiariedade.

Em termos de organização estatal, o princípio da subsidiariedade deve ser implementado em uma ordem gradativa de poderes regulatórios superiores e subordinados (competências), que incluem, no mínimo, a autonomia privada . Nessa estrutura em camadas de competências, as instâncias de nível superior devem manter o sistema geral funcional, determinando o escopo de ação dos atores subordinados e direcionando suas ações, ou seja, assumindo o "controle da autorregulação". Desta forma, deve-se possibilitar a ação independente das instituições e pessoas subordinadas, despertar sua iniciativa e manter o sistema como um todo capaz de aprender e, como um todo, "humanizado".

O princípio da subsidiariedade em matéria de competência legislativa encontra a expressão mais importante ; na Alemanha, por exemplo, na competência básica dos estados de acordo com o Art. 70 GG e na autogestão local de acordo com o Art. 28 (2) GG, por um lado, e a prioridade de aplicação de acordo com o Art. 31 GG (“ Lei federal viola a lei estadual ”) por outro.

Por exemplo, medidas que afetam um município (ou um estado constituinte ) e podem ser administradas de forma independente por ele também devem ser decididas no próprio município. Os níveis subordinados podem, no entanto, incluir: B. comunidades religiosas , associações profissionais e, por último, o indivíduo. Desta forma, o princípio da subsidiariedade garante, em particular, a liberdade necessária a uma sociedade pluralista .

Subsidiariedade horizontal e vertical

Em alguns casos, é feita uma distinção entre subsidiariedade horizontal e vertical: enquanto a subsidiariedade vertical define a subordinação do nível superior às subdivisões, a subsidiariedade horizontal geralmente limita o escopo do setor público a um núcleo específico de bens públicos.

Antecedentes da história das ideias

A formulação do princípio de subsidiariedade remonta ao tempo imediatamente após a Reforma e tem sua origem na concepção calvinista de comunidade. O sínodo em Emden ( Ostfriesland , 1571), que teve que decidir sobre a nova lei canônica emergente , decidiu, em contraste com a doutrina da Igreja Católica Central anteriormente aplicável, que as decisões deveriam ser tomadas no nível mais baixo possível:

Essa ideia de subsidiariedade foi formulada em 1603 por Johannes Althusius em sua obra principal Politica Methodice digesta , uma doutrina de estado sistemática moldada pelo calvinismo político. Tomando a “ideia de aliança” bíblica, ele entendeu a sociedade como grupos sociais graduados e interconectados que têm que cumprir suas próprias tarefas e objetivos, mas que em certas áreas dependem do apoio (subsidium) do grupo superior. O apoio só deve começar onde as inadequações são reveladas, mas em nenhum caso deve assumir completamente a tarefa do outro grupo. Como sindicato da cidade (1604-1637 / 38) no Calvinista Emden, Althusius foi capaz de testar suas ideias de uma autonomia de longo alcance dos representantes constituídos por propriedades como uma representação dos cidadãos vis-à-vis o soberano luterano da Frísia Oriental na prática comunal da cidade comercial e portuária.

Baseado em Aristóteles e posteriormente desenvolvido por Tomás de Aquino , o princípio da subsidiariedade fluiu para o ensino social católico em 1891 por meio da encíclica "Rerum Novarum" e marcou uma virada decisiva na teoria do Estado católico. Isso definitivamente abandonou a visão centralista papal do estado, que era controlado por um monarca com direitos divinos.

Uma fórmula clássica do princípio de subsidiariedade pode ser encontrada na encíclica social Quadragesimo anno, do Papa Pio XI. “Sobre a ordem social” de 15 de maio de 1931. Com isso, o Papa Pio XI concluiu. à referida circular de Leão XIII. Rerum novarum (1891) e, sob a impressão de tendências crescentes do Estado centralista e totalitário, desenhou uma abordagem da sociedade que fazia do indivíduo, no âmbito de sua atuação individual, o parâmetro e a limitação da ação supra-individual.

Na Alemanha, o padre jesuíta Oswald von Nell-Breuning foi considerado um representante do princípio da subsidiariedade.

Segundo este “mais importante princípio sócio-filosófico”, “assim como aquilo que o indivíduo pode realizar por sua própria iniciativa e com suas próprias forças não pode ser retirado dele e destinado à atividade social, isso viola a justiça, o que os menores e subordinados comunidades e pode levar ao bom fim, para a comunidade mais ampla e superior fazer uso; ao mesmo tempo, é extremamente desvantajoso e confunde toda a ordem social. Qualquer atividade social é obviamente subsidiária em sua natureza e conceito; é suposto apoiar os membros do corpo social, mas nunca deve esmagá-los ou sugá-los. "

Origens da compreensão da subsidiariedade no século XIX

Abordagens para pensar sobre a subsidiariedade podem ser encontradas no liberalismo e no ensino social católico do século XIX. De acordo com o princípio liberal de subsidiariedade, a segurança e a forma devem principalmente de sua própria existência, a própria pessoa individual e sua iniciativa devem ser deixadas. A ação do Estado deve ser limitada a situações excepcionais e ocorrer somente se os próprios meios da (s) pessoa (s) em questão não forem suficientes. Nesse conceito de sociedade, a responsabilidade do Estado é vista como subordinada, subsidiária. Esse entendimento também se aplica à subárea de lidar com problemas sociais. As atividades das organizações privadas devem ter prioridade sobre as atividades do Estado.

As raízes do princípio católico de subsidiariedade residem no pensamento social católico na segunda metade do século 19, especialmente sob a influência de Wilhelm Emmanuel von Ketteler e Franz Wärme . Os anos revolucionários de 1848/49 marcam o início da formação de um partido para o catolicismo na Alemanha e o início do ensino social católico moderno. Especialmente com von Ketteler, "começou um desenvolvimento no pensamento social católico do anti-capitalismo fundamentalista em direção a conceitos pragmáticos de reforma".

As ideias básicas de Ketteler são, por um lado, a melhoria das condições de vida dos trabalhadores por meio da autoajuda e auto-organização e, por outro lado, a necessidade de proteção e ajuda do Estado como pré-requisito para essa autoajuda. Em seu conceito "uma interação de autoajuda cooperativa e apoio estatal, o que é mais tarde formulado como subsidiariedade no ensino social católico toma forma pela primeira vez." (Ibid.) Este conceito inicial do pensamento subsidiário católico visa a uma solução para o a "questão operária" integrando-a na sociedade industrial burguesa em desenvolvimento. A subsidiariedade pode ser vista aqui como a resposta à “questão social”. (ibid.)

Essa compreensão da subsidiariedade recebeu um desenvolvimento inicial por meio da mudança de fundo político após o estabelecimento do Império Alemão em 1871. Apesar de uma certa posição minoritária no império, um zeitgeist secular e liberal e a política anticatólica de Bismarck (" Kulturkampf "), a fé católica encontrou crescente influência na população. O número de associações católicas fundadas aumentou. No entanto, ainda eram de importância local e, na melhor das hipóteses, regional e, em conjunto com outras associações, formavam o meio associativo “não estatal” típico do império, caracterizado por um grande número de associações de caridade, fundações e instituições sociais com caráter confessional e orientação não denominacional. No entanto, este tempo representa o "pano de fundo prático-político da experiência para a formulação conceitual da subsidiariedade como princípio central da doutrina social católica".

Até a década de 1890, a ideia de subsidiariedade recebia uma precisão considerável. Na circular papal "Rerum novarum" sobre a questão social de 1891, ela foi formulada de forma mais abrangente pela primeira vez e tornou-se uma doutrina oficial. Papa Leão XIII fala a favor da liberdade de associação dos trabalhadores e do seu direito à autoajuda, ao mesmo tempo que enfatiza a importância da segurança industrial estatal, mas também aponta as barreiras à organização social estatal. A ideia da subsidiariedade da política social do Estado e da ação social, do primado das pequenas comunidades sobre as grandes organizações , já se delineou aqui.

O surgimento e operação de novas organizações de massas católicas centralizadas (incluindo a “Caritas Association for Catholic Germany”) já sinalizaram uma mudança no significado de subsidiariedade. Enquanto o princípio de subsidiariedade de von Ketteler ainda se relacionava com os problemas da nova classe trabalhadora, a subsidiariedade desenvolveu-se em um princípio de organização social entre classes na década de 1890. Ele agora continha um “princípio estrutural para a organização da vida popular para além da luta de classes” e, portanto, representava um “modelo para a organização de todo o povo”.

A abordagem, que inicialmente parte da relação entre o indivíduo e a sociedade, pode assim ser generalizada e aplicada à relação entre os diferentes níveis sociais e estaduais: “Desta forma, viola a justiça, o que as comunidades menores e subordinadas podem alcançar, pois a comunidade mais ampla e superior para tirar vantagem. "

Subsidiariedade na lei atual

Subsidiariedade na lei constitucional

Alemanha

Na República Federal da Alemanha, o princípio da subsidiariedade está na base do federalismo dos estados federais . É dele a autonomia da negociação coletiva consagrada constitucionalmente , assim como a força do associativismo no sistema de saúde.

A Lei Básica eleva explicitamente a subsidiariedade a um princípio que deve ser implementado dentro da União Europeia para que a Alemanha possa participar no desenvolvimento posterior da UE ( Art. 23 GG).

Suíça

O seguinte se aplica à Suíça: os cidadãos , como soberanos, capacitam a comunidade que elegem e que trabalha em estreita colaboração com eles - os princípios: democracia direta , autonomia , voluntariedade. Apenas as tarefas que não podem ser realizadas em nível comunitário são atribuídas ao estado (o cantão ). Na Suíça, isso é conhecido principalmente como federalismo . Os cantões unem forças na Confederação, à qual são atribuídas novas tarefas. Os cidadãos têm os mesmos direitos em todos os níveis - referendo - e direito de iniciativa . Como regra, os cidadãos suíços podem votar em vários modelos quatro vezes por ano.

Subsidiariedade na legislação da União Europeia

Fundação do princípio da subsidiariedade através dos tratados europeus

No Tratado que institui a Comunidade Europeia , o artigo 5.º , n.º 2, estipula :

O Tratado de Roma trouxe no seu preâmbulo que as decisões devem ser possibilitadas aos cidadãos de acordo com o princípio da subsidiariedade, e certo no artigo 2.º, n.º 2, que os objetivos da União devem ser alcançados no respeito do princípio da subsidiariedade.

Com o Tratado de Maastricht da UE de 1992, a Comissão Europeia e o Conselho de Ministros receberam três regras de conduta que devem ser observadas em seus trabalhos:

• Reforçar o controlo democrático na UE
• Transparência na Legislação Comunitária
• Respeito pelo princípio da subsidiariedade.

O princípio da subsidiariedade foi consagrado no preâmbulo e no artigo 5.º, n.º 3, do Tratado da União Europeia (TUE). Já estava nascendo no Tratado CECA de 1951 (Art. 5 Par. 1, 2), implicitamente no Tratado CEE de Roma (1957) e expressamente nas disposições do Acto Único Europeu (EEE) sobre o meio ambiente ( Art. 130r) incluído.

O Acto Único Europeu introduziu o princípio da subsidiariedade na política ambiental da Comunidade Europeia da altura. Com o Tratado de Maastricht, o princípio da subsidiariedade está consagrado na parte geral dos Tratados fundadores da Comunidade Europeia e da União (ver nº 2 do artigo 5º do Tratado CE). Os pormenores são regulamentados pelo protocolo sobre a aplicação dos princípios da subsidiariedade e da proporcionalidade .

Hoje, o princípio da subsidiariedade ao abrigo do direito da União está consagrado no artigo 5.º do Tratado da União Europeia , em particular no seu n.º 3:

Controle do princípio da subsidiariedade pelos parlamentos e tribunais nacionais

Nos termos do Tratado de Lisboa , os parlamentos nacionais ou as respectivas câmaras, como o Bundestag e o Bundesrat, têm o direito de fiscalizar o cumprimento do princípio da subsidiariedade (cf. artigo 12.º, alínea b)). Os parlamentos nacionais têm à sua disposição um controlo preventivo através de queixas sobre subsidiariedade e queixas sobre subsidiariedade .

O princípio da subsidiariedade foi enraizado no direito da União principalmente por instigação da Alemanha. Também desempenha um papel na relação entre o Tribunal Constitucional Federal e o Tribunal de Justiça Europeu (ver acórdãos Solange ). Além disso, o Tribunal Constitucional Federal reserva-se o direito de considerar não vinculativos para a soberania alemã os atos jurídicos das instituições e organismos europeus que não se encontrem dentro dos limites dos direitos de soberania que lhes foram concedidos .

Reclamação de subsidiariedade

A reclamação da subsidiariedade diz respeito à possibilidade de controle preventivo no início do processo legislativo . Os parlamentos ou câmaras nacionais cumprem antecipadamente com o artigo 12.º, alínea a), do TUE e com o artigo 4.º do « Protocolo sobre a aplicação dos princípios da subsidiariedade e da proporcionalidade », todos os projetos de atos legislativos enviados pela Comissão da UE . Este direito à informação é um pré-requisito natural para a apresentação de uma reclamação de subsidiariedade. No protocolo da subsidiariedade na versão preliminar do tratado constitucional , o prazo para tal era de seis semanas após a apresentação de um projeto de lei, mas foi alargado para oito semanas no Tratado de Lisboa.

Durante este período, a repugnante câmara parlamentar nacional deve apresentar o seu parecer fundamentado. A brevidade do prazo coloca desafios de organização aos parlamentos, pelo que os procedimentos legislativos devem ser cumpridos ainda antes da apresentação do projecto e é necessário concentrar-se em projectos particularmente polémicos.

Cada estado membro recebe dois votos, que, se houver duas câmaras (como na Alemanha com o Bundestag e o Bundesrat ), são distribuídos entre as duas câmaras. As consequências jurídicas de uma reclamação de subsidiariedade são baseadas no número de votos expressos:

• Se os pareceres apresentados não atingirem o quórum , apenas "serão tidos em consideração" pelo Parlamento Europeu , pelo Conselho e pela Comissão em conformidade com o Protocolo da Subsidiariedade (artigo 7.º, n.º 1).
• Se os votos atingirem um terço do número total de votos atribuídos aos parlamentos nacionais (ou um quarto se o projeto disser respeito ao espaço de liberdade, segurança e justiça ), o projeto deve ser aprovado pela Comissão, verificado e, se necessário , ajustado (o chamado " cartão amarelo ").
• Se for alcançado um quórum de 50% dos votos (“ laranja ” ou “ cartão vermelho-amarelo ”) e o processo legislativo ordinário for prescrito para o ato jurídico, a Comissão deve também emitir um parecer fundamentado se, no entanto, deseja aderir o seu projecto, que é então apresentado ao Parlamento Europeu e ao Conselho para decisão juntamente com os pareceres dos parlamentos nacionais. Se uma maioria de 55% dos votos no Conselho ou no Parlamento Europeu considerar que o princípio da subsidiariedade foi violado, o projeto não será mais tratado (ver artigo 7.º, n.º 3, do Protocolo da Subsidiariedade) . Na prática, porém, o projeto de lei quase sempre foi retirado de forma independente pela comissão, mesmo quando um “cartão amarelo” foi iniciado.
• Além disso, foi proposto um chamado “ cartão vermelho ” , mas ainda não implementado, com o qual os parlamentos nacionais poderiam, de forma definitiva e independente, impedir uma lei da UE sem que as instituições da UE pudessem anulá-la.

Este controlo da subsidiariedade pode fazer com que uma proposta seja retirada da ordem do dia do legislador europeu por oposição dos parlamentos nacionais.

Em 22 de maio de 2012, os parlamentos nacionais foram aprovados pela primeira vez com uma reclamação de subsidiariedade. Até agora, só foi possível atingir os quóruns necessários para um procedimento de "cartão amarelo" em três casos (mais recentemente em 2016), enquanto o procedimento de "cartão laranja" nunca foi utilizado. Uma síntese das opiniões dos parlamentos e câmaras nacionais sobre os respetivos processos legislativos está disponível online no site InterParlamentary EU information eXchange .

Ação de subsidiariedade

Se o processo legislativo já tiver sido concluído, o sistema de alerta precoce do acima Reclamação da subsidiariedade complementada pelo procedimento de reclamação ex post da subsidiariedade. Isso está previsto no Art. 8º, § 1º, do Protocolo da Subsidiariedade como subcategoria do recurso de anulação . O Estado-Membro apresenta então essa queixa ao Tribunal de Justiça Europeu em nome do seu parlamento nacional . Uma reclamação de subsidiariedade anterior não é exigida antes que a ação legal pertinente seja tomada. Enquanto a reclamação da subsidiariedade representa, portanto, um procedimento político, no final do qual a decisão do legislador europeu se mantém, a reclamação da subsidiariedade é um procedimento de revisão da norma jurídica em que o Tribunal de Justiça Europeu examina a compatibilidade jurídica real de um ato jurídico com tratados da UE.

Aplicação na prática jurídica europeia

A aplicação do princípio da subsidiariedade na área institucional assenta numa ideia simples: um estado ou uma federação de estados só tem as competências que indivíduos, famílias, empresas e autarquias locais ou regionais não podem exercer por si próprios sem prejudicar o interesse geral.

Este princípio visa garantir que as decisões sejam tomadas o mais próximo possível do cidadão e que as medidas a decidir pelos escalões políticos superiores sejam limitadas ao mínimo. Esse princípio político se afirmou inicialmente como um princípio jurídico nas relações de alguns Estados membros com suas regiões, embora as características difiram conforme a tradição constitucional; na Alemanha, o princípio é muito pronunciado.

Aplicado à UE, este princípio significa que ela deve assumir apenas as tarefas que os Estados não podem realizar de forma satisfatória por conta própria em seus vários níveis de tomada de decisão. A transferência de responsabilidades deve ocorrer sempre preservando a identidade nacional e as competências das regiões. Por seu lado, de acordo com o artigo 5º da do Tratado CEE, a Estados-Membros devem orientar suas ações para os objectivos da Comunidade.

A nível europeu, o princípio da subsidiariedade é um termo não uniforme. A subsidiariedade não visa paralisar a acção da Comunidade, mas antes encorajá-la quando as circunstâncias o exigirem. Em contrapartida, a UE deve restringir ou mesmo abandonar as suas próprias medidas, caso a sua continuação a nível comunitário já não se justifique.

O princípio da subsidiariedade é aplicado há mais de quarenta anos. Corresponde a dois requisitos: a necessidade de acção comunitária e a proporcionalidade dos meios de acção em relação aos objectivos. Assim, as grandes iniciativas da Comissão sempre assentaram numa justificação da necessidade de intervenção. Os projectos que a Comissão lançou - em particular as políticas comuns previstas no Tratado de Roma, seguidamente a implementação de um espaço sem fronteiras e as políticas de acompanhamento previstas no Acto Único - foram plenamente justificados tendo em conta as exigências do Integração européia. Coisas que têm de ser regulamentadas da mesma forma para todos, de acordo com os objetivos dos tratados europeus, amplamente regulamentados a nível central. Este z. B. Previne distorções de concorrência ou vantagens e desvantagens regionais para participantes individuais. O "como" da execução e controle no local, no entanto, é regulamentado de forma subsidiária, na Alemanha, muitas vezes, até mesmo pelos estados federais.

Acusação de violação do princípio da subsidiariedade na prática jurídica europeia

O advogado constitucional alemão Rupert Scholz acusou a União Europeia, especialmente a sua comissão , de enfraquecer cada vez mais os parlamentos nacionais dos Estados da UE ao desrespeitar o princípio da subsidiariedade , usando a frase de efeito expertocracia . Para resolver o problema, propõe redesenhar o direito de voto no Parlamento Europeu de acordo com o princípio da votação igual (um homem, um voto) e, assim, reforçar a sua legitimidade democrática e perante a Comissão Europeia, que até agora ainda tinha o direito de iniciativa na legislatura da União Europeia é conferir o primado legislativo. Além disso, a alegada tendência dos membros da Comissão para “alargarem as suas competências” também deve ser afastada pelo facto de a sua eleição passar a ser feita pelos parlamentos nacionais.

O historiador Peter Jósika, por outro lado, considera que o princípio da subsidiariedade é principalmente desconsiderado pelos próprios Estados-nação europeus. Ele critica particularmente o centralismo dos estados unitários dentro da UE, que restringem ou proíbem a autodeterminação a nível local e regional.

Subsidiariedade no direito processual

Em termos de eficácia, secundário proteção legal é subsidiária a principal proteção legal.

Em termos processuais , pode existir uma relação de prioridade entre os diversos atos processuais na forma em que o ato processual subsidiário é subordinado e a sua afirmação é inadmissível até que a prioridade seja tratada. Um exemplo é acima de tudo a subsidiariedade da reclamação constitucional em relação aos recursos legais pelos tribunais especializados. A ação declaratória pode ser subsidiária à ação de execução.

De acordo com a doutrina penal da concorrência , quando vários crimes são cometidos, a aplicação de uma norma penal pode ficar em segundo plano.

Subsidiariedade na lei penal alemã

No direito penal alemão, subsidiariedade significa que um crime não reivindica validade no caso de outro crime também ser cumprido. Nesse caso, o infrator não é punido por duas infrações diferentes , mas apenas pela infração não subsidiária.

Existe subsidiariedade formal e material. A subsidiariedade formal existe se um delito declarar expressamente que o infrator não será punido por este delito se outro delito intervir (por exemplo, peculato de acordo com a Seção 246 (1) do Código Penal Alemão (StGB): "se o delito não for especificado em outros regulamentos é ameaçado com uma pena mais pesada ”). É apenas parcialmente contestado se a subsidiariedade expressa só se aplica a infrações relacionadas aos direitos de propriedade intelectual em caso de peculato (por exemplo, roubo e furto ), ou se se aplica a todas as infrações. Em tais casos, a jurisprudência na Alemanha tira a conclusão da exigência de certeza de acordo com o artigo 103, parágrafo 2 da Lei Fundamental de que uma restrição à cláusula de subsidiariedade deveria ser expressamente listada na lei, isto é, uma restrição diferente da cláusula de subsidiariedade. vista é constitucionalmente inadmissível.

A subsidiariedade material, por outro lado, não é regulamentada por lei e afirma que um ataque de interesse jurídico menos intenso retrocede para o mais intenso. Desta forma , quem realmente matou sua vítima não é punido por tentativa de homicídio culposo , mesmo que os requisitos sejam formalmente cumpridos. Além disso, um instigador promove o ato, assim como um cúmplice , mas nenhum dos dois é punido por auxílio e cumplicidade.

Subsidiariedade na lei social alemã

Desenvolvimento na República de Weimar

O princípio da subsidiariedade já desempenhou um papel importante na discussão sobre o desenho do estado de bem-estar de Weimar . Pode ser descrito como um “regulador da relação entre o estado e as instituições de caridade”. Este princípio de subsidiariedade, adequado a uma ampla gama de interpretações, sofreu uma interpretação caracteristicamente abreviada durante a sua “implementação ministerial durante o período de Weimar” e, portanto, uma mudança de sentido. Se você olhar a formulação em "Quadragesimo anno", o princípio se refere à proteção das comunidades menores e subordinadas. Portanto, pequenas organizações sociais comunitárias devem ser protegidas do acesso por um Estado burocrático opressor. Só esse apoio é propício e útil, o que possibilita o autodesenvolvimento da pessoa individual e, se necessário, o apoia. Isso também deve se aplicar à relação entre diferentes estruturas sociais. A unidade maior é obrigada a auxiliar a unidade menor, mas não tem permissão para realizar nenhuma tarefa que poderia desempenhar independentemente.

Na República de Weimar , esse princípio foi convertido em um "princípio organizacional burocrático do Estado de bem-estar", principalmente pelos representantes denominacionais e pelo Ministério do Trabalho do Reich. Os principais oponentes na disputa na época eram grupos liberais e denominacionais contra partes da social-democracia. Os patrocinadores privados viram uma ameaça à sua existência, especialmente nos esforços de localização e nacionalização, representados por partes do SPD , mas sobretudo pelo USPD e (V) KPD . A social-democracia queria nacionalizar e denominar a previdência e introduzir um direito legal aos serviços de previdência . Um “cartel de defesa, associações de previdência confessionais e não confessionais”, formou-se contra esses esforços. Nesta disputa sobre a definição da divisão de tarefas entre os órgãos públicos e associativos responsáveis ​​pela previdência e o papel e status das associações de previdência livres, o "princípio da subsidiariedade" é agora usado como uma "autodescrição e fórmula de luta" para as associações independentes. Eles exigem "a maior independência possível da supervisão e regulamentação do Estado, bem como uma atualização e estabilização de sua importância política de bem-estar".

Essas demandas foram apoiadas pelo Ministério do Trabalho do Reich (RAM), sob a liderança do Ministro do Trabalho do Reich Heinrich Brauns , que pertence ao Partido do Centro Católico . Este ministério seguiu uma “política orientada de promoção e valorização das organizações de caridade gratuitas, especialmente confessionais, a expensas dos municípios, que entendiam como a implementação do princípio católico da subsidiariedade”.

A RAM operou um subsídio direcionado às associações livres e envolveu suas associações centrais no desenvolvimento e formulação da política da RAM. Eles defenderam a inclusão do princípio da subsidiariedade nos trabalhos legislativos relevantes , o Reich Youth Welfare Act (aprovado em 1922) e o Reich Welfare Duty Ordinance (aprovado em 1924) da República de Weimar:

O Reichsfürsorgepflichtverordnung (RFV) de 1924 completa a integração da previdência gratuita na política de previdência do Estado.As associações de previdência privada são expressamente mencionadas aqui e incluídas no desempenho de tarefas públicas. Na modificação da Lei de Bem-Estar Juvenil do Reich de 1926, as sete “associações de alto nível de trabalho de bem-estar social gratuito do Reich” receberam a aprovação do estado ao serem mencionadas no texto da lei. O sistema especificamente alemão de "bem-estar duplo" foi manifestado nessas leis na República de Weimar. Nas suas características básicas, a obrigação de financiamento e a responsabilidade global das entidades públicas, com a garantia legalmente estipulada da existência e da independência das autarquias, ainda hoje existe este sistema. Com esse desenvolvimento, a ideia de subsidiariedade foi incluída na legislação previdenciária de Weimar. No entanto, a interpretação alterada do princípio da subsidiariedade deve ser aqui tida em consideração. Porque a política de subsidiariedade da RAM visava principalmente "a promoção estatal de grandes organizações de previdência privada, o estabelecimento [...] protegido pelo Estado e a expansão de burocracias de previdência privada como contrapeso às temidas leis de socialização da política social local". Assim, o princípio católico de subsidiariedade foi transformado em um "princípio organizacional burocrático do Estado de bem-estar" e serviu para legitimar a prioridade das associações de bem-estar privadas sobre o bem-estar público. O conflito entre o estado e as associações livres não foi completamente resolvido pelos regulamentos de subsidiariedade feitos nas leis de bem-estar da República de Weimar, mas "apenas se converteu em uma fórmula de compromisso".

Acordo na República Federal da Alemanha

Após a fundação da República Federal da Alemanha, houve uma chamada "disputa de subsidiariedade". E. Friesenhahn e Josef Isensee (princípio da subsidiariedade e direito constitucional ) descreveram o princípio da subsidiariedade como a estrutura principal do direito constitucional alemão . De acordo com o princípio, o estado também deve subsidiar instituições independentes que usam seus próprios recursos para isentar o estado de suas obrigações de tal forma que sejam capazes de atingir o padrão em suas instituições que o estado aplica às suas próprias instituições em caso de dúvida estaria.

Nos debates sobre subsidiariedade das décadas de 1950 e 1960, um amplo espectro de questões relacionadas à organização da segurança do estado de bem-estar foi abordado com relação à tensão fundamental entre a provisão do Estado e a liberdade e responsabilidade individual. Em 1961, o governo da CDU / CSU aprovou a Lei Federal de Previdência Social (BSHG) e a Lei de Previdência Juvenil (JWG). Em termos de conteúdo, essas leis eram em grande parte indiscutíveis com a oposição , havia apenas disputa sobre o complexo de normas que afetavam a relação entre o bem-estar público e o gratuito. Ambas as leis continham disposições que não apenas padronizam o dever do público de apoiar o bem-estar gratuito, mas também submetem o bem-estar público a um extenso "bloco funcional" em favor das associações livres no que diz respeito à criação de novas instalações. O bloqueio funcional significa que os serviços de bem-estar público não podem intervir, mesmo quando as instituições privadas ainda podem ser criadas:

Essas formulações geraram um conflito entre o governo ( CDU / CSU ) e a oposição (SPD / FDP ). Este viu nestes regulamentos um estreitamento inadmissível do âmbito de autogestão dos órgãos municipais. Quatro cidades e quatro estados federais, portanto, apresentaram queixas constitucionais contra esses regulamentos em um total de dez processos. A constelação de poder nesta época tem certa semelhança com a República de Weimar, novamente um governo democrata-cristão enfrentou um grande número de países e cidades governadas por social-democratas. As organizações guarda-chuva livres, sobretudo denominacionais, queriam consolidar sua influência com a ajuda do "bem-intencionado" governo federal e consolidar sua posição sociopolítica nesta constelação de poder favorável, enquanto os municípios viam isso como um novo impulso no restrição do autogoverno local e da soberania financeira. As associações confessionais denominacionais, em particular, queriam consolidar sua posição dominante, especialmente nas áreas de bem-estar institucional e nas instituições semi-abertas de bem-estar juvenil. Na controvérsia daquela época, a subsidiariedade era usada menos como uma fórmula de legitimação para a independência de unidades pequenas e pluralistas, mas sim como um instrumento no sentido de uma compreensão da subsidiariedade centrada na associação para fazer cumprir os interesses das associações de previdência. A "disputa da subsidiariedade dos anos 1960" pode, portanto, ser vista como uma "disputa do neocorporativismo". O princípio dessa interpretação protegia o poder da associação privada das intervenções da violência pública. A subsidiariedade serviu de legitimação para a organização neocorporativista do bem-estar e da política social, como aconteceu nos desenvolvimentos do período de Weimar. Na “fase de desenvolvimento subsequente, a importância factual do princípio da subsidiariedade para regular a relação entre patrocinadores independentes e patrocinadores públicos diminuiu gradualmente”.

A redução da importância do princípio da subsidiariedade já pode ser constatada no acórdão do Tribunal Constitucional Federal de 1967. O tribunal confirmou a conformidade constitucional das formulações incriminadas, mas não fez referência ao conteúdo normativo do princípio da subsidiariedade na fundamentação da sentença, nem mesmo o próprio termo é mencionado. As declarações basearam-se "num entendimento" secularizado "da subsidiariedade, segundo o qual a divisão do trabalho entre entidades públicas e instituições de caridade é necessária por razões de oportunidade e eficiência económica". Apesar da constitucionalidade da “fechadura funcional”, a participação relativa das instituições e serviços públicos aumentou de forma constante nos anos seguintes. Os órgãos independentes foram cada vez mais incluídos nas atividades de planejamento dos órgãos públicos e a liberdade de ação dos órgãos independentes foi restringida de fato por leis com normas de construção, de pessoal, administrativas e conceituais. A relação entre as instituições responsáveis ​​pelo bem-estar, portanto, “não pode mais ser descrita como uma simples relação de prioridade-subordinação. Em vez disso, é uma cooperação complexa mantida unida por dependências e interdependências mútuas ”. Esse sistema de processos de troca recíproca entre o estado federal e a organização de bem-estar social livre é chamado de“ corporativismo ”. Esta é caracterizada pelo fato de os representantes do setor de previdência voluntária terem acesso privilegiado aos procedimentos e processos de formulação de programas e medidas de política social, são privilegiados por meio de normas de direito social, têm participação preferencial na implementação de programas de política social. e medidas e são apoiados por subsídios públicos e programas de financiamento tornam-se. Em contrapartida, o estado de bem-estar instrumentaliza os recursos infraestruturais, pessoais e socioculturais e a expertise setorial das associações de bem-estar para a realização de objetivos e programas sociopolíticos. A prioridade condicional de um número limitado de organizações guarda-chuva licenciadas pelo estado foi abalada por vários desenvolvimentos no decorrer da década de 1970. O movimento de autoajuda emergente e o derretimento gradual da ancoragem social e cultural das associações de bem-estar colocam em questão o papel especial das associações de bem-estar. A desconfessionalização, a burocratização e o aumento do tamanho das organizações de bem-estar levam a um declínio na aceitação da população. O orçamento cada vez mais apertado e a abertura do mercado interno europeu também têm efeitos negativos no estatuto especial da organização de assistência social. A discussão sobre a relação entre as associações de serviços de previdência independentes e estatais, portanto, "se afastou da questão clássica da subsidiariedade e ocorre sob palavras-chave como neocorporativismo, terceiro setor ou organizações intermediárias".

Uma “revitalização do princípio da subsidiariedade” relacionada ao conteúdo surgiu na discussão de autoajuda das décadas de 1970 e 1980 (a chamada “nova política de subsidiariedade”). Já na década de 1970, um cenário de pequenos projetos solidários, iniciativas e grupos de autoajuda no setor social e juvenil se desenvolveu e se estabeleceu como alternativa ao cartel assistencialista corporativo. Estes representam os interesses de “terceiros”, nomeadamente aqueles que não estão envolvidos no cartel corporativo, e. B. Iniciativas de cidadãos e grupos de autoajuda das pessoas afetadas. Este debate é sobre a relação entre “pequenas redes” e grandes burocracias políticas, isto é, entre iniciativas auto-organizadas e instituições de bem-estar estabelecidas. A ideia de subsidiariedade serve agora de argumento para reforçar a posição destas novas formas e iniciativas face às tradicionais grandes associações e para legitimar as suas reivindicações de financiamento. O surgimento e disseminação de iniciativas auto-organizadas e a nova “estratégia de promoção de autoajuda” associada nos ministérios de assuntos sociais e autoridades sociais comunais expôs as associações estabelecidas a uma pressão crescente de legitimidade. Com o termo “nova política de subsidiariedade”, o público procurou promover diretamente os grupos e iniciativas locais de autoajuda, pondo assim efetivamente em causa o “monopólio de representação das associações centrais do trabalho voluntário de assistência”. As associações reagiram a este desenvolvimento com uma calculada “combinação de estratégias de inclusão e exclusão”. Se por um lado as grandes associações ideológicas seguiram uma política relativamente restritiva de lidar com o novo cenário de autoajuda, por outro lado, após um acordo entre os representantes das associações centrais de bem-estar, o Paritätische Wohlfahrtsverband foi encarregado de procurar um abordagem aberta para essas novas iniciativas e usá-los como um Para estar disponível para promover e apoiar a organização guarda-chuva.

Na verdade, surgiu uma “pluralização da paisagem portadora”. As novas associações, iniciativas e projetos na área da juventude e social são vistos como um “novo pilar de sustentação” ao lado do público estabelecido e dos patrocinadores da associação. A Lei de Bem-Estar Infantil e Juvenil (KJHG), Art. 1 = SGB VIII, aprovada em 1990, também visa a um cenário de patrocínio pluralista. Ao contrário do JWG, o SGB ​​VIII não define os fornecedores e também permite que instituições comerciais privadas e indivíduos prestem serviços. Na Seção 3 do Livro VIII do Código Social, mesmo organizações sem fins lucrativos e outras organizações são equiparadas:

No Livro VIII do Código Social, o entendimento da subsidiariedade foi incluído como um “princípio da ajuda solidária”. Esse entendimento se expressa na promoção e no fortalecimento das formas de autoajuda ( art. 4 (3) do Livro VIII do Código Social) e na preferência por medidas adequadas e mais orientadas aos interesses dos afetados. Os afetados devem ter influência nas medidas ( art. 74, § 4º do livro VIII do Código Social) e deve-se levar em consideração sua respectiva capacidade financeira ( art. 74, § 5º do livro VIII do Código Social):

A discussão sobre uma “nova subsidiariedade” poderia apenas superficialmente ligar-se aos significados clássicos de subsidiariedade no sentido da doutrina social católica original. As mudanças nas condições sociais devem ser levadas em consideração. A metáfora dos círculos concêntricos da vida não pode mais ser transferida para uma forma de sociedade moderna e funcionalmente diferenciada. Em vez disso, o que se aplica aqui é uma imagem de muitos círculos mutuamente dependentes e sobrepostos. Subsidiariedade, portanto, não denota mais a prioridade de unidades menores, “mas visa de forma mais geral o desenvolvimento de mecanismos de controle reflexivos que levem em conta a autonomia relativa e as leis inerentes às áreas problemáticas a serem controladas na medida do possível”.

A subsidiariedade sofreu, portanto, outra mudança funcional. Ele se desenvolveu em uma “fórmula de programa para teoria social avançada que descreve a relação entre subsistemas autônomos e autorreferenciais” em uma sociedade moderna e diferenciada.

Subsidiariedade no Ensino Social Católico

Quadragesimo anno encíclica social

Como mostrado, o pensamento da subsidiariedade católica já se desenvolveu na segunda metade do século XIX. No entanto, não foi manifestado até 1931 na encíclica social Quadragesimo anno , escrita por Gustav Gundlach e Nell-Breuning , sob o Papa Pio XI. O nome e a formulação clássica também apareceram nele pela primeira vez:

Em sua compreensão da subsidiariedade, a doutrina social católica se baseia em argumentos baseados na lei natural. Essa noção tem consequências diferentes de uma compreensão liberal da subsidiariedade. O estado também tem a tarefa de apoiar as comunidades menores e subordinadas com base em argumentos baseados na lei natural.

Para explicação, a imagem de círculos concêntricos ou tigelas é fornecida aqui. Isso se baseia na ideia de que a sociedade é organicamente composta por diversas comunidades que estão embutidas umas nas outras na forma de círculos concêntricos ou conchas. O círculo externo não só deve respeitar a prioridade do círculo interno, mas também deve usar seus meios para garantir que esse círculo concêntrico interno possa desenvolver sua atividade.

O entendimento católico da subsidiariedade tem, portanto, efeitos institucionais e financeiros, pois exige explicitamente a prioridade formal e a responsabilidade primária das organizações não governamentais e seu material, especialmente o apoio financeiro (relação prioridade-subordinado).

Ao enfatizar o princípio da subsidiariedade, a Igreja Católica queria dar o exemplo contra a imagem da sociedade nos países nacional-socialistas e comunistas (ver também a encíclica Mit Brennender Sorge , 1937). O princípio da subsidiariedade contrapõe o princípio da personalidade aos regimes coletivos e enfatiza a responsabilidade individual para com o coletivo.

O ensino social católico queria apontar o caminho entre o dirigismo estatal e o liberalismo radical. Assim, as associações e instituições sociais católicas também devem ser protegidas contra o acesso do Estado.

Oswald von Nell-Breuning , que esteve significativamente envolvido na criação da Quadragesimo anno, também apontou repetidamente que as comunidades menores e subordinadas têm o direito de ajudar - especialmente do estado. A subsidiariedade não deve ser mal interpretada no sentido de que a sociedade deve apenas intervir como um paliativo em casos excepcionais, mas sim sobre o "apoio útil" que a sociedade deve fornecer. Ao aplicar o princípio da subsidiariedade, não se pretendia esperar para ver o que as comunidades menores seriam capazes de fazer com todos os seus recursos e o uso das últimas reservas, mas sim aquele tipo de ajuda que deveria ser dada “que repara as pessoas ou que torna mais fácil para ele ajudar a si mesmo ou que torna sua autoajuda mais bem-sucedida; [...] não importa o quão bem intencionadas medidas impeçam as pessoas de se ajudarem, impeçam-nas de fazê-lo ou prejudiquem o sucesso de sua autoajuda ou as tornem estragadas por elas, na verdade não ajudam, mas o contrário , prejudicar as pessoas. "

Concílio Vaticano II e seu contexto

Em particular, o princípio da subsidiariedade só aparece em dois textos do Conselho. Na verdade, não é apenas importante em outros textos conciliares, mas sobretudo no contexto do Concílio Vaticano II , onde representa um incentivo à maioridade e, assim, fortaleceu as Igrejas particulares.

O princípio da subsidiariedade é mencionado diretamente na constituição pastoral ( Gaudium et Spes ). Aí é sublinhado que as condições económicas mundiais “tendo em conta o princípio da subsidiariedade” e de acordo com as normas da justiça devem ser arranjadas (Gs 86c). Por outro lado, na declaração sobre a educação cristã, assinala-se que compete ao Estado “de acordo com o princípio da subsidiariedade” fundar escolas e institutos (Ge 3); ao fazê-lo - "tendo em mente o princípio da subsidiariedade" - qualquer tipo de monopólio escolar deve ser excluído. (Gên 6).

Indiretamente, o princípio da subsidiariedade entra em jogo, especialmente quando se trata de pequenos passos de reforma em direção à colegialidade e descentralização. O z. B. na constituição da Igreja Lumen Gentium , na qual o concílio recorda indiretamente uma intenção essencial do princípio da subsidiariedade (cf. também a carta apostólica Evangelii gaudium ): “Os bispos dirigem as igrejas particulares que lhes são atribuídas como representantes e mensageiros de Cristo através do conselho, exemplo, mas também na autoridade e no poder santo, que eles usam apenas para edificar o seu rebanho na verdade e na santidade. ”(Lg 27)

Na América Latina, os impulsos do Concílio Vaticano II levaram ao desenvolvimento de uma teologia contextual que, de acordo com o princípio da subsidiariedade, não quis mais adotar as teorias da teologia europeia. Em vez disso, ela fez da prática das igrejas de base e dos problemas das pessoas predominantemente pobres em seu continente o ponto de partida do discurso teológico. Os bispos latino-americanos adotaram esta teologia da libertação com suas resoluções de Medellín (1968) e Puebla (1979).

Mas também igrejas europeias particulares tiraram consequências com um caráter subsidiário do conselho, como B. na Alemanha, o Sínodo de Würzburg . Em sua resolução fundamental “Nossa Esperança”, apelou para “passar de uma igreja protecionista para o povo a uma igreja viva para o povo”.

A conexão necessária entre solidariedade e subsidiariedade é mais evidente na ética social cristã na palavra social publicada conjuntamente em 1997 pelo Conselho da Igreja Evangélica na Alemanha e a Conferência Episcopal Alemã. O texto “Por um futuro em solidariedade e justiça” foi desenvolvido em um processo de consulta que durou mais de dois anos no nível de base da igreja. De acordo com o princípio da subsidiariedade, exige-se que as estruturas sociais sejam concebidas de forma que o indivíduo e as comunidades menores recebam a ajuda que lhes permita agir com independência, autoajuda e no interesse do bem comum ( No. 120). Por outro lado, a palavra social enfatiza a necessidade de responsabilidade pessoal e fala contra um Estado de bem-estar “que, de forma paternalista, alivia todos os cidadãos da provisão de vida. [...] Por outro lado, não corresponde ao significado do princípio da subsidiariedade se for entendido unilateralmente como uma restrição da competência do Estado. Se isso acontecer, o fardo será colocado sobre o indivíduo e as comunidades menores, especialmente as famílias, o que limita consideravelmente suas oportunidades de vida em comparação com outros membros da sociedade. Especialmente os mais fracos precisam de ajuda para se ajudarem. Solidariedade e subsidiariedade, portanto, estão juntas e juntas formam um par de critérios para moldar a sociedade em termos de justiça social. ”(Nº 121)

Encíclica Deus caritas est

Papa Bento XVI faz uma breve menção ao princípio da subsidiariedade na sua primeira encíclica Deus caritas est (2005). Isso deve caracterizar a atuação do Estado no reconhecimento e apoio às iniciativas sociais, que trazem espontaneidade e proximidade às pessoas carentes. Essas iniciativas - e não o estado de fornecimento totalmente regulador - podem dar às pessoas a atenção pessoal amorosa de que precisam:

Exortação apostólica Evangelii gaudium

Na sua carta apostólica Evangelii gaudium publicada em 2013, o Papa Francisco lamenta que - ao contrário do mandato do Concílio Vaticano II - ainda não exista um estatuto para as Conferências Episcopais que as entenda “como temas de áreas de competência específicas, incluindo um certo autoridade docente autêntica ”. As conclusões que tira daqui estão inteiramente em conformidade com o princípio da subsidiariedade, embora não seja aqui expressamente mencionado.

Os primeiros papas reconheceram que o princípio da subsidiariedade, que é tão importante no ensino social católico, deveria consistentemente aplicar-se também à própria Igreja, mesmo que eles dificilmente tirassem conclusões disso. Chamado z. B. já Pio XII. a definição de subsidiariedade “palavras verdadeiramente brilhantes!”, que se aplica a todos os níveis da vida social, e conclui: “Também se aplicam à vida da Igreja, independentemente da sua estrutura hierárquica”. Oswald von Nell-Breuning interpretou isso em um artigo sobre “Subsidiariedade na Igreja” de tal forma que “o princípio da subsidiariedade não só é compatível com a estrutura hierárquica da Igreja, mas pertence a esta estrutura”.

Veja também

• Obrigação de subsidiariedade
• Princípio de delegação
• Beneficiário de proteção subsidiária

literatura

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Links da web

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• Josef Senft : Subsidiariedade ... para a Europa: http://josenft.wordpress.com/2014/05/28/subsidiaritat-sozialitäten-und-politische-orientierung-fur-europa/
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Evidência individual