Fundação (Suíça)

A fundação é uma forma jurídica comum na Suíça . A lei de fundação na Suíça é regulamentada pelos artigos 80 a 89 do Código Civil (ZGB). Em 1º de janeiro de 2019, 17.143 fundações estavam inscritas no registro comercial. A análise das séries temporais do CEPS (Centro de Estudos Filantrópicos da Universidade de Basileia) mostra, entre outras coisas, como as fundações estão distribuídas pelos cantões, quantos novos estabelecimentos ocorreram a cada ano e quantas liquidações. Uma fundação de acordo com a lei suíça é basicamente "ativos vinculados".

Fundação do organograma

Estabelecimento e propósito de uma fundação

Para configurar uma fundação, os ativos ( ativos da fundação , divididos em ativos básicos e ativos fixos ) devem ser usados ​​para um propósito especial. O fundador deve mostrar sua vontade de estabelecer uma fundação independente por meio de uma escritura de fundação, declarar os ativos de investimento da fundação e descrever o propósito da fundação. A fundação é registrada no registro comercial , a menos que seja uma fundação de igreja ou familiar.

Em princípio, eles estão sujeitos à supervisão de agências governamentais ( municipalidade , cantão , governo federal ). A supervisão deve seguir a vontade do fundador.

A lei de fundação revisada está em vigor desde 1º de janeiro de 2006. Trouxe algumas inovações, por exemplo

  • Introdução de um auditor
  • Melhorar a proteção dos credores
  • Obrigação de contabilidade para a fundação

Os planos de pensões empresariais , também designados por fundos de pensões (referidos no BVG, 2.º pilar ), apresentam geralmente a forma jurídica de uma fundação. As fundações de investimento são um tipo especial de fundação no campo da provisão para idosos . Eles administram os fundos de pensão dos fundos de pensão suíços e estão sujeitos à supervisão do Escritório Federal de Seguro Social (FSIO).

Princípio de separação e solidificação

Uma fundação de acordo com a lei suíça tem sua própria personalidade jurídica (por exemplo, em contraste com um trust anglo-saxão ). Com o estabelecimento da fundação, os ativos dedicados pelo fundador tornam-se independentes e, portanto, completa e definitivamente separados dos ativos do fundador (princípio de separação). A vontade do fundador, documentada nos estatutos e regulamentos da fundação, solidifica-se na forma da finalidade no momento da constituição (princípio da solidificação). Se a fundação for legalmente estabelecida, mesmo o fundador não pode mais alterar este propósito agora rígido (exceções: desde 2006, tem havido a possibilidade de uma reserva muito limitada de propósito nos estatutos, Art 86a ZGB; mudanças também são possíveis em disposições insignificantes que definem o propósito não afetam). O fundador não pode, portanto, conceder a si mesmo nem a terceiros o direito de emenda. Os órgãos fundadores também não devem ter o direito de desconsiderar a vontade original do fundador por meio de suas próprias interpretações. A proibição de desvio de fato da vontade do fundador se aplica. Mesmo que a vontade do fundador tenha se desviado por muito tempo, se os requisitos legais para uma mudança formal de propósito não forem cumpridos, um retorno deve ser feito a este último.

Ao contrário de uma sociedade anônima, os órgãos de uma fundação não precisam formar sua própria vontade. Em vez disso, suas atividades devem ser sempre e exclusivamente baseadas na vontade do fundador no momento em que a fundação foi criada. A fundação difere fundamentalmente de outras personalidades jurídicas nas quais o propósito e a estratégia podem ser alterados e adaptados pelos órgãos.

Resulta também do princípio de separação e solidificação que o propósito das fundações não é ou não é facilmente possível sob a lei suíça, uma vez que o propósito de estender o propósito geralmente leva a uma mudança ou diluição do propósito existente. Via de regra, portanto, uma extensão do objetivo deve ser combinada com uma doação adicional ou subsequente, ou então não competir de forma alguma com os objetivos existentes.

Fundações de empresas

A lei de fundações suíças não reconhece o termo fundação corporativa . É sempre um alicerce que está vinculado de alguma forma a uma ou mais empresas. A natureza jurídica da fundação não é crítica. Pode ser uma fundação regular, uma fundação de bem-estar de funcionários e, em casos raros, uma fundação familiar que atua como uma fundação corporativa. Em teoria, até mesmo uma fundação de igreja poderia atuar como uma fundação corporativa.

Tipos: Fundação Holding, Fundação do Proprietário da Empresa

Dois tipos são distinguidos na literatura jurídica: a fundação holding e a fundação patrocinadora corporativa :

A Fundação Segurar : Os participa Fundação em cheio, majoritária ou minoritária no capital social de uma empresa. Apenas a empresa está operacional. Como holding, a própria fundação não é operacionalmente empreendedora (exemplo: Fundação Wilsdorf com grupo de relógios Rolex ).

A Fundação Empreendedorismo : É ativo em si, conduz os negócios, oferece serviços ou é geralmente operacional. Este tipo de fundação é particularmente encontrado em: lares de idosos e idosos, hospitais, seguradoras de saúde, escolas particulares, museus, galerias de arte, think tanks. Em muitos casos, as empresas públicas ou semipúblicas são criadas sob este tipo de fundação. (Exemplo: Avenir Suisse)

Jurídico

A fundação corporativa é controversa entre os estudiosos do direito. Muitos respondem afirmativamente, mas alguns rejeitam. No entanto, a mais alta corte da Suíça, o Supremo Tribunal Federal, confirmou em sua sentença de 18 de maio de 2001 que uma finalidade de fundação econômica é permitida ( BGE  127 III 337). Isso significa que as fundações corporativas podem continuar a ser administradas e estabelecidas. A revisão menor da lei de fundações recentemente realizada eliminou a proibição originalmente planejada de fundações corporativas.

A revisão da lei de fundação, em vigor desde 1º de janeiro de 2006, trouxe algumas inovações. As disposições revisadas estabelecem a obrigação contábil das fundações (Art. 84b ZGB). Se a fundação opera um negócio comercial, as disposições estritas da lei das sociedades anônimas aplicam-se mutatis mutandis à contabilidade (Art. 84b (2) ZGB). Além disso, passa a ser geralmente necessário um auditor (Art. 83a ZGB), pelo que, em certas condições, pode ocorrer a isenção da obrigação de designar um auditor (regulamentada na portaria sobre o auditor de fundações). Foram introduzidas disposições correspondentes à lei das sociedades anônimas sobre o que fazer em caso de preocupação com sobreendividamento (Art. 84a ZGB). Em última análise, a finalidade da fundação pode ser alterada pelas autoridades competentes se uma alteração da finalidade tiver sido reservada na escritura da fundação (Art. 86a ZGB).

Todas as fundações estão sob a supervisão da comunidade (governo federal, cantão, município) a que pertencem de acordo com sua designação. A autoridade supervisora ​​deve garantir que os ativos da fundação sejam usados ​​de acordo com seus objetivos. No entanto, a autoridade de supervisão não verifica as contas anuais.

Aspectos fiscais

As autoridades fiscais lidam com as fundações corporativas. Essas fundações são tributadas como uma holding ou como uma fundação normal , dependendo da finalidade da fundação. Se o propósito da fundação for reconhecido como caridade , pode-se esperar uma isenção de impostos em certas circunstâncias. No entanto, isso pressupõe que as distribuições da Fundação para instituições ou projetos puramente de caridade sejam fornecidas. Quando a fundação é criada, os ativos de uma empresa ou pessoa, geralmente ações, são transferidos para ela. Esse processo é qualificado como uma doação pelas autoridades fiscais e gera impostos sobre doações ou herança na maioria dos cantões .

Razões para ereção

Para o fundador, o principal motivo da fundação de uma empresa é provavelmente a manutenção da empresa após sua morte. O empresário ou principal acionista não tem descendentes diretos. Ele está, portanto, transferindo seus ativos para a fundação. Muitas fundações corporativas buscam fins puramente econômicos, i. H. Aumento do patrimônio da fundação para que as distribuições no sentido da finalidade da fundação sejam possíveis. Em muitos casos, as fundações corporativas são estabelecidas para que os funcionários possam participar dos lucros da empresa operacional. As ações passam então a ser legalmente detidas pela fundação, os empregados da ativa têm direito de usufruto e, assim, recebem parte dos dividendos distribuídos. Em outra variante da solução, os funcionários recebem as ações detidas pela fundação em fideicomisso. No entanto, se eles forem embora, eles devem devolvê-los à fundação. Esses tipos de fundações são particularmente populares entre empresas de confiança e de contabilidade. Um fundador também pode transferir sua empresa para uma fundação corporativa por motivos familiares. Isso permite que ele garanta a independência financeira de sua própria família durante o período após sua morte. No entanto, com base no artigo 335.º, n.º 1, da ZGB, esta finalidade só é admissível para as despesas de constituição, equipamento ou apoio a membros da família. Uma base de manutenção real não é permitida pela lei suíça.

Base familiar

A lei suíça regula a fundação familiar no Código Civil Suíço na seção Direito da Família na seção Bens da Família (Art. 335 ZGB). Aí está estipulado: "Uma família pode ser ligada a bens através do estabelecimento de uma fundação familiar de acordo com as regras do direito pessoal ou da herança para cobrir os custos de educação, equipamento ou sustento de familiares ou para fins semelhantes." O Código Civil Suíço reconhece a fundação familiar como um tipo especial de fundação - está sujeita à lei geral de fundação. A fundação familiar de acordo com a lei suíça tem como objetivo preservar a família e seus ativos e, em particular, combater o problema da fragmentação de ativos. O estado criou o instituto da fundação familiar, uma vez que uma organização familiar em funcionamento e o bem-estar da família interessam ao estado.

Uma fundação torna-se facilmente uma fundação familiar se o grupo de beneficiários for limitado a membros de uma única família específica. Para a qualificação jurídica de uma fundação como fundação familiar, não é, portanto, decisivo se o nome da fundação ou os estatutos da fundação mencionam explicitamente o termo fundação de família - ou se os estatutos contêm uma referência ao Art. 335 ZGB. O único fator decisivo é o fato de os estatutos conterem alguma forma de limitação da finalidade aos membros de uma determinada família (destinarios familiares).

A lei suíça, no entanto, permite o estabelecimento apenas para fins específicos que requeiram uma necessidade específica: para formação profissional ou outra, educação de beneficiários, equipar ou abrir uma empresa, apoiar os necessitados, instalar obras ou instalações que proporcionem aos familiares um benefícios específicos trazem ou ajudam a manter o senso de família, etc. O objetivo da fundação familiar é atender a uma necessidade individual específica diretamente, e não ao sustento geral. A chamada fundação de manutenção não é permitida na Suíça.

A chamada fundação de manutenção foi proibida quando o código civil foi revisado por volta de 1900. Um dos autores do texto da comissão de peritos, o Conselheiro Nacional Bühlmann, afirmou numa declaração decisiva a respeito da proibição das fundações de manutenção: «Que as (a fundação de família, nota do editor) também sejam geralmente utilizadas para fins económicos, em favor de indivíduos Pessoas, este é um favor injustificado. Se você deixá-los em favor de muitos, isso leva a uma grande fragmentação da riqueza. "

Esta declaração referia-se inicialmente ao instituto feudal e semelhante a uma fundação da Familienfideikommiss . No caso da Familienfideikommiss, os bens da família foram cedidos exclusivamente ao filho mais velho para usufruto de gerações, com exclusão da proteção da parcela obrigatória. Isso levou ao já citado “favoritismo injustificado” desses familiares. A proibição de alimentos visava prevenir preventivamente que essas construções feudais continuassem com a ajuda de fundações familiares.

Se a finalidade de subsistência tivesse continuado a ser permitida, mas agora justa e obrigatoriamente a favor de todos os descendentes da família, aos olhos do legislador isso teria conduzido a uma fragmentação quase excessiva do património da fundação. A legislatura não se incomodou com o “propósito de manutenção” em si, mas com a preferência feudal dada a membros individuais da família e a rápida fragmentação dos ativos da fundação. O significado e o propósito da mudança na lei naquela época eram, portanto, a distribuição justa da renda da fundação e a preservação de longo prazo da família e do patrimônio da fundação.

Mas o conselho também suspeitou de uma restrição irracional dos propósitos permitidos da fundação, pois isso teria contradito a liberdade fundamental dos fundadores. Como uma saída “simples”, o legislador optou pela formulação que “fins semelhantes” também são permitidos.

Em qualquer caso, uma fundação familiar é permitida com o propósito de assegurar o padrão de vida tradicional e costumeiro para todos os membros da família e sempre fazer contribuições para eles quando eles forem empurrados para baixo de seu padrão de vida normal devido a perdas econômicas. Assim, nada fala contra as pensões por velhice ou outros benefícios para permitir aos beneficiários liderar a forma como estão acostumados ou compensar os déficits decorrentes da aposentadoria.

Se, em uma fundação familiar, pessoas que não fazem parte da família do fundador também são designadas como beneficiárias, ou se houver outras finalidades, trata-se de uma fundação mista (familiar). As alterações subsequentes aos estatutos só são possíveis tendo em consideração o princípio de separação e congelamento mencionado .

Fundação da igreja

Empréstimo da Maihof Church Building Foundation, Lucerna, datado de 25 de maio de 1939; Em 1941, a Igreja Católica Maihof pôde ser construída.

As fundações de igrejas na Suíça são regulamentadas pelo Art. 87 ZGB em conjunto com o Art. 80ff. ZGB, bem como as regras básicas de acordo com o Art. 52 ZGB. Onde nada específico é regulamentado para fundações de igrejas, as disposições legais para fundações clássicas gerais se aplicam.

Para todas as fundações de igrejas puramente privadas, de acordo com Riemer e Lampert, o direito público de acordo com o Art. 59 Parágrafo 1 do Código Civil não é aplicável. Na falta de disposição de direito público de acordo com o art. 59, § 1º do Código Civil, segundo Huber, aplica-se sempre o direito privado federal. De acordo com Riemer, as fundações de igrejas nunca podem ser entidades legais de direito privado cantonal.

Como a fundação geral, a fundação da igreja não é uma sociedade, nem uma corporação, nem uma instituição. Mas é uma pessoa jurídica. As fundações com um benefício eclesiástico e ao mesmo tempo público geral são geralmente tratadas como fundações clássicas e devem ser inscritas no registro comercial do cantão de residência. Muitos são os fundamentos que se percebem como eclesiásticos, mas não são fundamentos eclesiásticos no sentido jurídico, mas fundamentos gerais.

Uma fundação puramente eclesiástica não precisa ser inscrita no registro comercial, não precisa ter um escritório de auditoria e sua autoridade supervisora ​​não é um estado, mas um órgão da igreja, como o conselho da igreja ou a diocese. A fundação eclesiástica, entretanto, não faz parte inteiramente de uma sociedade religiosa paralela. A fundação da igreja é estabelecida perante o tabelião estadual. A dissolução de uma fundação de igreja é realizada pelo juiz civil responsável a pedido da autoridade supervisora ​​da fundação.

A fundação eclesiástica de direito privado suíço está vinculada a uma comunidade religiosa específica. Isso deve prever a possibilidade de fundações de igrejas e os regulamentos de estabelecimento como um requisito básico em seus estatutos, de modo que uma fundação de igreja possa ser associada a eles. O conselho central ou conselho da igreja da comunidade religiosa serve como autoridade supervisora ​​da fundação da igreja, porque o interesse público inferior não requer uma autoridade supervisora ​​do estado. Uma fundação de igreja não tem o direito legal de ser afiliada a uma igreja ou comunidade religiosa específica. A divulgação de uma igreja não desempenha aqui um papel, não tem que ser reconhecida pelo direito público, mas organizada internamente em pé de igualdade. As igrejas livres menores têm maior probabilidade de conseguir isso em nível de associação ( Aliança Evangélica ou Associação de Igreja Livre ).

Uma característica clássica da fundação da igreja é que os ativos não atendem ao público em geral, mas sim a um grupo limitado de beneficiários, como uma paróquia ou os membros de uma determinada igreja. Em termos de legislação tributária, as fundações da igreja não são consideradas caridade. Portanto, as doações para fundações de igrejas não podem ser deduzidas do cálculo da receita líquida na declaração de impostos. As doações, no sentido da tradição cristã do dízimo, destinam-se a fins religiosos e são feitas para igrejas e fundações de igrejas, em contraste com as ofertas de caridade para os pobres e o público em geral, que também são feitas para fundações clássicas e, portanto, são dedutíveis .

As fundações eclesiásticas da Igreja Católica Romana também são organizadas de acordo com os requisitos internos do direito canônico, o Codex Iuris Canonici . Existem também numerosas fundações de igrejas dependentes (fundos ou fundações). Na Suíça, também existem fundações não eclesiásticas no sentido jurídico-estatal, mas, mesmo assim, estão sujeitas ao direito canônico da Igreja Católica.

A Igreja Ortodoxa Grega na Suíça tem paróquias individuais, que geralmente são organizadas como fundações gerais e não eclesiásticas. Na judiaria suíça existem fundações gerais individuais, mas não - no sentido legal da palavra - fundações de igrejas. Nas poucas fundações de igrejas de orientação ecumênica, uma das igrejas envolvidas é a autoridade supervisora. As fundações com finalidade ecumênica são em sua maioria estabelecidas como fundações tradicionais.

Na Suíça, também existem fundações de igrejas de direito público e reconhecidas de direito público nas proximidades das igrejas regionais.

Veja também

literatura

  • Hans Michael Riemer: Comentário de Berna sobre a lei fundamental. Stämpfli Verlag, Bern 1981.
  • Walter Stohler: Doe e ganhe. Fundações corporativas na Suíça . Parak Verlag, Bottmingen 2006, ISBN 978-3-033-01024-6 .
  • Klaus J. Hopt , Dieter Reuter (ed.): Foundation law in Europe. Lei de fundações e reforma da lei de fundações na Alemanha, nos estados membros da União Europeia, Suíça, Liechtenstein e EUA . Carl Heymanns Verlag, Cologne 2001, ISBN 978-3-452-24942-5 .

Links da web

Wikcionário: Fundação  - explicações de significados, origens das palavras, sinônimos, traduções
Commons : Swiss Foundations  - coleção de imagens

Evidência individual

  1. ↑ Empresas registradas por forma jurídica e cantão. Escritório Federal de Registro Comercial.
  2. ↑ Folheto do BVS. Recuperado em 16 de setembro de 2019 .
  3. ↑ Código Civil Suíço. Confederação Suíça, acessado em 4 de fevereiro de 2020 .
  4. ↑ Hans Michael Riemer: Comentário de Berna sobre a Lei Fundamental . Stämpfli Verlag, 1981, página 40.
  5. ↑ Hans Michael Riemer: Comentário de Berna sobre a Lei Fundamental . Stämpfli Verlag, 1981, página 42ss.
  6. ↑ Hans Michael Riemer: Comentário de Berna sobre a Lei Fundamental . Stämpfli Verlag, 1981, página 72.
  7. ↑ Hans Michael Riemer: Comentário de Berna sobre a Lei Fundamental . Stämpfli Verlag, 1981, página 83.
  8. ↑ Hans Michael Riemer: Comentário de Berna sobre a Lei Fundamental . Stämpfli Verlag, 1981, página 80.
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  10. ^ Franz Gerhard, The Family Foundation de acordo com o Código Civil, em: Journal for Swiss Law, Basel 1930, p. 139.
  11. ^ Franz Gerhard, The Family Foundation de acordo com o Código Civil, em: Journal for Swiss Law, Basel 1930, p. 148.
  12. ↑ Uma paróquia olha para a frente. Recuperado em 2 de novembro de 2019 .
  13. ↑ a b c Andrea G. Röllin: Fundações da Igreja. Dike, Zurique e St. Gallen 2010, ISBN 978-3-03751-258-6 .
  14. ^ Lampert: direito civil. S. 7. / Riemer: Comentário de Berna. ST N 229 e 252 / Huber: Comentário Berner. N 239 / Riemer: Direito pessoal. N 478 f. E 481. In: Andrea G. Röllin: Kirchliche Stiftungen. Dike, Zurique e St. Gallen 2010, ISBN 978-3-03751-258-6 , página 158.
  15. ^ Andrea G. Röllin: Fundações da igreja. Dike, Zurich e St. Gallen 2010, ISBN 978-3-03751-258-6 , p. 11.
  16. ^ Andrea G. Röllin: Fundações da igreja. Dike, Zurique e St. Gallen 2010, ISBN 978-3-03751-258-6 , página 141.
  17. ^ Andrea G. Röllin: Fundações da igreja. Dike, Zurique e St. Gallen 2010, ISBN 978-3-03751-258-6 , pp. 145-149.