estado constitucional

Um estado constitucional é um estado que, por um lado, cria uma lei geralmente vinculativa e, por outro lado, vincula seus próprios órgãos ao exercício do poder estatal perante a lei.

A vinculação constitucional por lei e estatuto legitima as ações de um governo , legislatura ou administração e protege contra decisões arbitrárias do Estado . Para que o princípio do Estado de Direito vise a moderação em tudo, desde a ação governamental, mas ao mesmo tempo ajuda a que segundo a constituição estabeleça as metas estaduais a atingir. Com essa restrição, a constituição estadual dá ao indivíduo a liberdade de usar sua liberdade de ação garantida por direitos básicos . O objetivo é garantir a justiça nas relações entre os cidadãos, porque eles estão unidos por uma lei geral de liberdade.

O Estado de Direito é uma das exigências mais importantes de uma comunidade política e, juntamente com outras estruturas (por exemplo, o princípio da subsidiariedade ), serve para cultivar a democracia .

Estado de Direito

O estado de direito é de grande importância. Ele expressa um princípio predominante, que também inclui um modo de governo abrangente. Toda ação estatal está ligada a ele. Baseia-se no primado do direito, cujos elementos individuais funcionais exprimem o efeito vinculativo e a reserva jurídica .

Na República Federal da Alemanha , o Estado de Direito é um dos vários princípios constitucionais da Lei Básica. Em contraste com o princípio da democracia , república ou estado de bem-estar (cf. a este respeito Art. 20 GG), a ideia de Estado de direito não encontrou uma expressão direta e determinada na Lei Básica, mas sim está sujeita a uma "abertura linguística". No documento constitucional, o estado de direito só pode ser demonstrado na forma de instâncias individuais. A opinião unânime foi que o princípio do estado de direito foi “colocado” nas entrelinhas e o Tribunal Constitucional Federal explicou que a “concepção geral da Lei Básica” foi baseada no estado de direito, de modo que, em última análise, este seria encontrado em um grande número de referências.

Apenas o artigo 28.1 frase 1 da Lei Básica , a chamada cláusula de homogeneidade e, desde 1992, a “ cláusula de salvaguarda estrutural” do artigo 23.1 frase 1 da Lei Básica , que tem como alvo a União Europeia , mencionam o conceito de o estado de direito em tudo. No entanto, essas referências jurídicas positivas não são suficientes como padrão jurídico para uma subsunção direta de sua essência. O conceito de Estado de Direito deve, portanto, ser especificado e deve ser preenchido .

prazo

Fundamentos

O conceito de Estado de Direito surgiu na discussão jurídica política e filosófica jurídica alemã por volta de 1800 e, desde então, teve um desenvolvimento independente e específico na área de língua alemã. Inicialmente, ganhou importância nas disputas sobre a transição da sociedade de classes do ancien régime para a monarquia constitucional e também vivia da demarcação da chamada polícia feudal ou estado de bem-estar .

Em comparação com conceitos semelhantes em países da Europa Ocidental e da América do Norte, é surpreendente que o conceito de estado de direito alemão não estivesse vinculado à soberania popular ou parlamentar , mas por muito tempo ainda aceitava os monarcas como dados divinos e só queria limitar seu poder. Uma controvérsia que continua a ser significativa no momento é a de uma compreensão formal ou material do estado de direito e da relação entre o estado de direito e o positivismo jurídico e o antipositivismo , particularmente em relação ao estado de direito no nacional-socialismo .

Precursor da história das palavras e conceitos

Immanuel Kant - de acordo com Placidus, um professor do Estado de Direito avant la lettre

A palavra "Rechtsstaat" é a versão alemã da palavra inglesa Laws Empire , que James Harrington introduziu na teoria do estado em sua obra The Commonwealth of Oceana (1656) e com a qual ele associou a imagem de um estado em que as leis deve governar. Na Alemanha, o conceito de Estado constitucional tem um precursor em Johann Wilhelm Placidus (Johann Wilhelm Petersen). Em 1798, Placidus referido o racional legal teoria do estado de Immanuel Kant , que não falava do "estado de direito" em si, e seus seguidores como o crítico escola ou escola de professores estaduais legais em 1798 em sua literatura sobre a teoria do Estado. Por meio da obra Metafísica da Moral de 1797, Kant provavelmente está no início da história conceitual na Alemanha, pois a obra tematizou os direitos civis e a legalidade da administração, contra os quais os cidadãos deveriam poder se defender com base em procedimentos processuais. direitos; conseqüentemente, as características materiais e formais de uma compreensão do estado de direito foram antecipadas. Esta escola “crítica” opôs-se à doutrina eudemonística do estado ou - como disse Plácido - à escola dos “professores da felicidade do Estado ou eudemonistas políticos”. Plácido compartilhou essa oposição da escola crítica em relação aos eudaemonistas em princípio e descreve Kant como o "autor imortal do sistema crítico". Mas ele também fez objeções decisivas à doutrina kantiana: primeiro contra a negligência da "experiência" (no sentido da filosofia britânica empiricamente orientada e da filosofia da ciência) e, em segundo lugar, contra as consequências políticas que surgem da justificação transcendental em vez da democrática de Kant. segue -se a lei e o poder do Estado : nomeadamente contra a “condenação de Kant a todas as revoltas” dos cidadãos contra o Estado.

Com isso, Plácido não formou, é claro, uma escola para o conceito de Estado de Direito. Esta palavra (na grafia atual) foi conhecida pela primeira vez (em uso afirmativo) pelo romântico Adam Müller , um defensor da monarquia absoluta : Müller fala do "verdadeiro estado constitucional orgânico" e, portanto, faz um contraste implícito com o "falso" ou estado 'inorgânico' (legal). Nesse sentido, Müller faz uma distinção entre por um lado "unilateral" e por outro lado " estados vivos orgânicos ": "Afirma que a natureza treinou apenas para o comércio, ou apenas para a agricultura, ou apenas para a guerra atual com armas físicas, são estados inorgânicos unilaterais, temporários; porque lhes falta a verdadeira característica da vida, aquilo que dá ao estado duração e verdadeira atitude, [...], o grande traço da crescente ideia jurídica ”.

Com seu livro A ciência policial de acordo com os princípios do Estado de Direito, Robert von Mohl garantiu o uso generalizado da palavra "estado constitucional"

Aqui, de fato, duas idéias que são importantes para a história futura do termo são expressas: 1. uma compreensão idealista do direito ("grande traço da crescente idéia legal") e 2. a virada afirmativa do Estado para o Estado de conceito de direito (a “ideia legal” dá “a duração do estado e a verdadeira atitude”), ambos os quais, no entanto, não permaneceram indiscutíveis na história posterior do termo.

Nisso, a palavra recebeu um giro liberal no século 19 contra a monarquia absoluta, mas ainda não para as condições democrático-republicanas, mas para a monarquia constitucional , nem mesmo parlamentar . Nesse sentido, a palavra é usada pelos principais expoentes do liberalismo do sul (oeste) alemão , Carl Theodor Welcker , Johann Christoph von Aretin e Karl von Rotteck , sem já ter alcançado um uso generalizado. Em vez disso - de acordo com uma avaliação amplamente unânime na literatura posterior - isso só começou com os escritos de Robert von Mohl , que foi provavelmente o primeiro a usar a palavra no contexto do título de um livro. A obra de Robert von Mohl, Lei do Estado do Reino de Württemberg , publicada em 1840, localiza o conceito de Estado de Direito no par de termos direitos humanos e separação de poderes . A liberdade e a propriedade como direitos humanos constituem o ponto de partida para as leis de intervenção do Estado, que por sua vez são legitimadas exclusivamente pelo parlamento eleito pelo cidadão. Seguindo sua visão, os direitos são formulados a partir de uma “visão razoável”, contra-conceitual às formas de governo da teocracia e do despotismo .

Robert von Mohl mantém a preferência pela monarquia constitucional. Para ele, o estado constitucional (mesmo que ele também considere possível a sua ligação com a democracia, a aristocracia e também a monarquia absoluta) é "nomeadamente [...] o governo com representação popular", ou seja, o constitucional alemão (não parlamentar britânico) monarquia. O exemplo inglês de “democracia representativa”, em que a coroa está em grande parte privada do poder (o termo “democracia” era, no entanto, exagerado em vista dos regulamentos eleitorais da época), foi “muito frequentemente imitado durante as revoltas francesas ”, Lamentou Mohl.

Aulas posteriores sobre o estado de direito

Embora tenha sido esclarecido que "estado constitucional" da maneira que acabamos de descrever é uma palavra hereditária alemã que foi emprestada para várias outras línguas , pesquisas mais recentes contestaram se o conceito "estado constitucional" é especificamente alemão ou se tem equivalentes conceituais em outros países, especialmente na região anglo-saxônica.

Lorenz Stein : "Deve-se, antes de tudo, supor que a palavra e o conceito de 'estado constitucional' são especificamente alemães ."

Lorenz Stein formulou o ponto de vista clássico na década de 1860 : “Em primeiro lugar, deve-se supor que a palavra e o conceito de 'estado constitucional' são especificamente alemães . Ambos não aparecem na literatura não alemã, nem podem ser reproduzidos corretamente em uma língua não alemã. "

Mais de 100 anos depois, Richard Bäumlin tinha pouco a acrescentar: ele também percebeu que o estado constitucional alemão difere do Estado de direito britânico desde o início , mas agora ele tinha que acrescentar: “Traduções como État de Droit em francês e O Estado de Derecho em espanhol é inspirado na lei constitucional alemã (em particular sobre G. Jellinek e C. Schmitt ) e estão vinculados, por exemplo, T. (por exemplo, na Itália, Espanha e América Latina) com a demanda por liberdades econômicas residuais acima de tudo sob formas autoritárias de governo . "

Lorenz Stein não apenas estabeleceu o caráter “especificamente alemão” do estado constitucional, mas também elaborou essa especificidade do estado constitucional alemão: Era a posição precária da lei na Alemanha. De acordo com Stein, a ideia de estado constitucional contém um “sistema de princípios legais e meios legais pelos quais o governo deve ser compelido a observar a lei legal em seus decretos e atividades concretas. Tal termo era inteiramente supérfluo para a Inglaterra , uma vez que o fato de seu direito público atendia a esse requisito de qualquer maneira; também para a França , porque aqui, a par do conceito de direito, os princípios da responsabilidade e do procedimento foram enunciados de forma muito clara […]. Apenas para a Alemanha, que por meio século não teve constituição, nenhum conceito fixo de lei e, portanto, também nenhum conceito de governo, foi necessário adicionar a limitação "- NB: não constituição -" deste último [isto é, limitação de governo] no campo da teoria ”- d. H. fora das leis escritas - "envergonhado, como se procurou em vão por eles na legislação."

Portanto, o governo não foi constituído pelo parlamento; Não era limitado em seu poder por leis parlamentares, mas por construções dos teóricos do direito, portanto a descrição de Stein do império da lei.

Na discussão acadêmica mais recente, houve tentativas isoladas de questionar essa distinção clássica entre o conceito constitucional alemão, de um lado, e o des état légal francês e o estado de direito anglo-saxão , do outro . MacCormick vê o estado de direito e o estado de direito como expressões dos "mesmos ideais".

Seguindo MacCormick e com referência a Sommermann e Buchwald, Schulze-Fielitz defende a tese de que o estado de direito anglo-saxão e o estado constitucional alemão "entretanto se tornaram [...] amplamente congruentes", o que implica que isso nem sempre foi o case ("entretanto").

No contexto de uma compreensão enfaticamente formal do estado de direito - MacCormick já comparou sua concepção britânica, "mas bastante formal" com o conceito igualmente "relativamente formal" de Hans Kelsen - Erhard Denninger chega à tese de que o estado de direito e o império da lei é amplamente "idêntico" e exige, nesse sentido, uma abertura dos alemães à discussão anglo-saxônica.

A formulação de Schulze-Fielitz é, portanto, bastante descritiva e, a propósito, deixa em aberto qual lado do processo de alinhamento entretanto realizado é aquele que está sujeito a maiores mudanças. A formulação de Denninger, por outro lado, é parcialmente programática e coloca a necessidade de ajuste do lado alemão.

Na última edição do Evangelical State Lexicon , também, duas perspectivas diferentes se manifestam:

Katharina Gräfin von Schlieffen retrata o Estado de Direito como um sucesso de exportação alemão: “Até o século 20, R. No entanto, o termo já se comprovou por meio século em outros países e nas relações internacionais, de modo que da perspectiva de hoje a R. [imóvel] não pode mais ser descrita como um ' jeito alemão especial '. ”

Wolfgang Lienemann, por outro lado, lembra as diferenças tradicionais entre o estado de direito anglo-saxão e o entendimento alemão “material” hegemônico do estado de direito : Entendendo o “estado de direito” e anexando-o a uma forma de positivismo jurídico (Kelsen) ou melhor, a defesa de uma necessidade moral (mínima) de justificação da lei ( trio ) depende da extensão do respectivo prazo legal e (também) da inserção histórico-cultural do sistema jurídico na vida de um político sociedade. "

Independentemente de o seguinte ser uma especificidade alemã ou não, existe, em qualquer caso, um amplo consenso de que o conceito alemão de Estado de Direito é caracterizado pela posição forte dos tribunais; São eles que implementam a lei ideal mencionada no início, possivelmente mesmo sem base legal:

Nesse sentido, o estado constitucional alemão é inicialmente um estado de tribunais administrativos e depois também de tribunais constitucionais.

Mesmo os autores que se recusam a fazer uma distinção nítida entre o parlamentarismo ocidental e o estado constitucional alemão, mas falam da existência de uma família grande, antiga e inerentemente diferenciada de estados constitucionais, mencionam como uma característica especial do conceito constitucional alemão seu caráter amplamente político desdentado em relação ao ancien régime monárquico-feudal e em relação a uma democratização do sistema político.

Michael Stolleis escreve: A “participação política do Terceiro Estado” como um elemento do “programa político”, que se expressa na fórmula do “estado constitucional”, foi “muito menos desenvolvida na Alemanha do que na França ou Inglaterra”.

De acordo com Denninger, o “desenvolvimento do estado de direito” (que ele, no entanto, também associa a autores ocidentais e antigos) “toma uma direção característica em contraste com o estado de direito anglo-saxão aproximadamente comparável : enquanto na Inglaterra as liberdades civis individuais estão sempre intimamente relacionados foram vistos em um processo de livre formação de vontade política e jurídica, na interação do governo parlamentar, enquanto na França a auto-organização política da nação [...] também teve sucesso com a revolução, na Alemanha [ ...] a não-política [...] componentes aparecem na principal demanda do liberalismo:. Estado de direito, em primeiro plano "(ênfase no original)

Estado de Direito e positivismo

As Leis de Nuremberg - Um Argumento para Antipositivismo Legal e / ou Resistência Ilegal?

Uma tese amplamente defendida, mas controversa, assume que a limitação do poder do Estado pelo império da lei foi originalmente exaurida na consideração formal do império da lei. Em contraste com a lei natural , a lei positiva sozinha pode ser o parâmetro para a vinculação legal do poder estatal. É suficiente que uma lei redigida positivamente forneça a medida estatal. Embora essa consideração tivesse garantido a segurança jurídica , que residia principalmente na previsibilidade da ação do Estado (e que ainda era importante), ela não foi capaz de evitar que mesmo a maior injustiça moral fosse derramada na forma jurídica devido à sua limitação à forma. tem sido. Partindo deste ponto de partida, os nacional-socialistas criaram uma base legal na Alemanha a partir de 1933 na forma das Leis de Nuremberg e muitos outros regulamentos individuais, a fim de poder colocar seus objetivos até e incluindo o genocídio em uma base legal formal.

De acordo com Michael Sachs, por exemplo , a jurisprudência desenvolveu o conceito substantivo do estado de direito com base no direito natural e nos direitos humanos a partir de 1945 para prevenir novos abusos no quadro do positivismo jurídico . A abordagem jurídico-filosófica mais importante para essa correção é a fórmula de Radbruch :

Gustav Radbruch : A lei ilegal deve ter precedência sobre a injustiça legal
"... a menos que ..." (veja o texto completo ao lado)

A visão oposta aponta para o entendimento idealista do direito, que já era amplamente representado na Alemanha no século 19, e a parlamentarização tardia do sistema político do país. Ressalta-se que durante a República de Weimar a legislatura parlamentar foi atacada precisamente em nome de uma compreensão anti-positivista do direito, enquanto a compreensão idealista do direito dificilmente foi levantada contra as autoridades legislativas do Império Alemão, mas permaneceu no fundo ou 'virtual'. Além disso, a legalidade (formal) da tomada do poder nacional-socialista e, portanto, a responsabilidade conjunta do positivismo por isso é contestada. Em vez disso, defende-se a tese de que uma compreensão hegemônica e anti-positivista do direito deve continuar a existir na Alemanha antes, durante e depois do regime do nacional-socialismo. Walter Pauly afirma que a legislação e a legalidade não foram de forma alguma as formas primárias de ação e legitimação do nacional-socialismo. O assassinato industrial de milhões de judeus carecia de base legal, mesmo sob o nacional-socialismo. Os conceitos básicos de Radbruch de “igualdade” e “justiça” não oferecem uma base sólida para avaliar o direito e o não-direito, especialmente porque sua introdução conceitual não é menos controversa do que o estado de direito e o estado de direito. Na transição dos conceitos de justiça substancialistas, antigos para os modernos, procedimentais, há uma democratização da definição de justiça; e foram precisamente os nazistas que, em vez da igualdade "meramente formal", legal, invocaram a igualdade substancialista de espécies. Por fim, a sentença, “Basta que uma medida estatal esteja prevista em lei”. A posição positivista acertada apenas na medida em que diz respeito à apreciação jurídica da legalidade ou ilegalidade de um ato ou semelhante. Disto, no entanto, deve distinguir-se a apreciação política do ato em causa e também a questão de saber se a ação judicial deve ser intentada no respetivo processo ou se deve ser oferecida resistência ilegal. A identificação do conhecimento jurídico, do julgamento político e da ação prática foi algo que os antipositivistas só trouxeram de fora para o positivismo, mas sem base para uma crítica à posição real deste último.

Estágios históricos de desenvolvimento

Carl Theodor Welcker - estava preocupado com o fato de que “os indivíduos obedecem à vontade despótica da maioria, por exemplo, B. os ricos podiam sucumbir aos pobres etc. ”e, portanto, preferiam o império da lei ao“ despotismo da turba ”.

O conceito moderno de Estado de Direito surgiu no final do século XVIII. O significado da palavra estabilizou - como mostrado por Placidus e Müller - como uma antítese de “despotismo” e “teocracia”, mas não como uma antítese de “monarquia” e “aristocracia” - e a demarcação do “despotismo” fechou a demarcação do "despotismo da turba", d. H. da democracia, a.

Estado de direito do primeiro estágio de desenvolvimento vs. "estado policial"

Outro termo que cunhou o significado de "estado constitucional" como contra-termo foi o de "estado policial". Deve-se levar em conta que o termo policial da época era muito mais abrangente do que o termo policial atual. Naquela época, o estado de direito não era a função repressiva característica do conceito policial de hoje, mas a reivindicação abrangente e modeladora da sociedade da "boa polícia" da época.

O conceito de Estado de Direito não continha inicialmente uma crítica à função repressiva da polícia ou, na melhor das hipóteses, apenas marginalmente. Em vez disso, ele pretendia reduzir o termo abrangente de Polizey e até mesmo afirmou seus aspectos repressivos.

Em seu manual, Johann Christoph von Aretin e Karl von Rotteck defenderam o Estado de Direito para empresários, jovens estudantes e cidadãos educados no interesse da "maior liberdade e segurança possíveis para todos os membros da sociedade civil".

Um “estado constitucional” é em sua forma mais liberal - i. H. menos influenciado pelas condições específicas na “Alemanha” do século 19 - significando simplesmente um moderno, i. H. Estado equipado com o monopólio da força, conforme justificado pelas teorias ocidentais de contrato social. O "conceito de estado [...] em sua perfeição [é] nada mais que [...] o estado de direito". Através do contrato social, com o qual se reconhecem como parceiros contratuais livres e iguais (mais tarde também: -innen), as pessoas renunciam ao seu "direito natural a tudo", limitam-se, além disso, aos direitos legais concretos e criam o Estado que garante o cumprimento dos estatutos contra violadores da lei ou do contrato. Desse modo, para Johann Aretin e Karl von Rotteck, o “estado constitucional” era o estado “em que governa de acordo com a vontade comum e só se visa o melhor geral ”. O ponto decisivo é que o “melhor geral” é “ o mais possível Liberdade e segurança de todos os membros da sociedade civil ”. Com referência a Hugo Grotius , Robert von Mohl apresenta no capítulo “Origem; primeira justificativa científica ”de sua obra A História e Literatura da Ciência Política apresenta a“ ideia de estado constitucional ”da mesma forma:“ Em primeiro lugar, ele (Grotius) mostra que o homem, segundo a revelação e a história, precisa um razoável, ou seja H. viver pacificamente em ordem com os outros, e então desenvolver as regras dessa coexistência de indivíduos com base no respeito jurídico mútuo. Isso também deu origem à justificativa geral do Estado. Um poder e uma ordem para manter a coexistência pacífica daqueles que pertencem a um povo, ele ensinou, eram indispensáveis; [...]. “O“ contrato de gente livre ”é“ não só a forma de existência do Estado, mas ao mesmo tempo a justificativa jurídica para ele e seu poder ”.

O próprio Mohl, no entanto, não concordou com este impulso anti-policial do conceito de estado de direito: "A segurança jurídica para o indivíduo" é um "propósito muito restrito do estado". Em contraste, Mohl elogiou Johann Friedrich Herbart , que “não apenas deu ao estado um escopo que era mais apropriado às reais condições e necessidades humanas; mas também eliminou a natureza negativa do estado kantiano em geral ”. O estado de direito não é apenas responsável pela proteção jurídica, mas também tem a tarefa de remover dois obstáculos que podem impedir o indivíduo no "possível desenvolvimento de suas forças naturais, na medida do possível e, conseqüentemente, o aquisição e usufruto dos meios adequados ": nomeadamente," a vontade ilícita de outras pessoas e a superioridade dos obstáculos externos. O estado deve remover os dois tipos de obstáculos ”. Mohl chama a primeira função de “justiça” e a segunda função - algo surpreendente para o uso lingüístico de hoje, mas seguindo a partir do termo policial do estado de bem-estar mais antigo e absolutista - “polícia”. Mohl chega à conclusão de que "a lei é apenas metade da atividade desse tipo de estado": "Deve-se realmente chamá-lo [o estado constitucional] de 'estado legal e policial'", mas fala de outra forma - já que este é o " mais usado "(isto é, o termo mais comum) é - por sua parte apenas de" estado constitucional ", a fim de cobrir ambas as funções.

Segunda etapa: escalada do conceito de Estado de Direito para a demanda por controle administrativo judicial

Rudolf von Gneist - o político liberal nacional e professor defendeu a criação de tribunais administrativos.

Em uma segunda etapa, depois que as condições constitucionais-monárquicas foram criadas na maioria dos pequenos estados alemães e, a partir de 1848, também na Prússia, o conceito de estado de direito foi aguçado para a exigência de controle judicial da administração. Ao menos nesta fase, não se pode (ainda) falar da formalização do conceito de Estado de Direito (para a controvérsia da pesquisa a esse respeito, ver a seção seguinte), mas de uma institucionalização do conceito de Estado de Direito - na forma de tribunais administrativos. Os escritos característicos desta época são: The Rule of Law - um esboço publicitário de Otto Bähr de 1864, bem como The Rule of Law de Rudolf Gneist de 1872 (segunda edição sob o título The Rule of Law and the Administrative Courts 1879).

A diferença - em grande parte puramente terminológica - entre os dois autores liberais nacionais não deve ser superestimada, uma vez que ambos concordaram nos termos da exigência de 1848 de que a administração interna da "justiça administrativa" fosse substituída pelo controle judicial. Neste Baehr preferiu (que ele provavelmente na provisão no § 35 II de uma transferência de controle para a jurisdição ordinária existente das propriedades 1831er constituição de seu estado natal Hessian orientada) para criar, enquanto acordo Gneist como proposto um tribunal administrativo separado. "[...] a jurisdição administrativa de hoje [combina] elementos das propostas Bährs e Gs, combinados com o terceiro tipo, o modelo do sul da Alemanha de proteção legal administrativa."

Existem duas razões pelas quais não podemos falar de uma formalização do conceito de Estado de Direito:

Em primeiro lugar (e especialmente em comparação com a Inglaterra, onde o parlamento e os tribunais foram aliados contra a coroa, e a França, onde o parlamentar (se houver) foi preferido ao controle judicial por muito tempo, porque o processo judicial administrativo aqui não é o indivíduo, o Correlacionar individual, aberto aos cidadãos, à formação parlamentar 'coletiva' e ao controle de um governo, mas seu substituto . A constituição de 1849 , que nunca entrou em vigor, determina no § 182: “Cessa a administração da justiça administrativa; Os tribunais decidem sobre todas as violações da lei. ”Mas a formação de um governo parlamentar não foi planejada (§ 72 II), apenas uma acusação ministerial perante o Reichsgericht (§ 126 lit. i), e o governo a ser nomeado pelo O imperador deveria ter direito de veto (§ 102) contra as resoluções legislativas do Reichstag, que consiste em duas câmaras - e se comportou de maneira semelhante quando os tribunais administrativos foram efetivamente introduzidos nos estados federais alemães no final do século XIX.

E em segundo lugar, e mais importante, porque esses tribunais administrativos não se tornaram apenas órgãos de aplicação da lei, mas também a criação da lei: “Os tribunais administrativos superiores (tribunais administrativos) estabelecidos naquela época nos estados federais, em primeiro lugar os tribunais superiores prussianos tribunal administrativo, se firmaram como [...] a par do legislativo e da ciência a força mais importante para a formação continuada do direito administrativo. O Tribunal Administrativo do Reich, planejado desde o início, não surgiu no século 19, mas isso não impediu a jurisprudência de desenvolver progressivamente sentenças mais gerais e transnacionais que gradualmente se juntaram para formar uma 'parte geral'. "

Controvérsia da pesquisa: houve uma etapa de formalização do conceito de Estado de Direito?

Na medida em que a doutrina prevalecente da história do estado de direito não considera que foi originalmente entendida no sentido formal, a doutrina prevalecente tem a visão de um - desejável - entendimento material do estado de direito no primeiro semestre do século 19 Na segunda metade, uma formal - que deve ser julgada negativamente - seguiu. Julius Stahl, em particular, é responsável por isso . A citação de referência repetidamente citada a este respeito é:

A maioria dos estudiosos do direito considera Friedrich Julius Stahl (1860) como aquele que, com sua teoria jurídica e política baseada na cosmovisão cristã, deu uma contribuição importante para a formalização do Estado de Direito.

A opinião prevalecente interpreta e critica esta citação em termos de uma compreensão formal do Estado de Direito. O estado de direito tornou-se, portanto, um “estado de direito ”. Nesse sentido, é característico deste que por meio do Estado de Direito, proposições jurídicas gerais e específicas, se consiga que a ação do Estado seja previsível, previsível e controlável por tribunais independentes. Comparado com um conceito substancial de justiça, isso é visto como inadequado.

Uma minoria entre os historiadores do estado de direito e os teóricos jurídicos contradiz essa visão em dois aspectos: eles não compartilham a avaliação implicitamente negativa da concepção formal do estado constitucional, nem acreditam que Julius Stahl foi um representante dessa concepção.

Do ponto de vista da avaliação, a visão minoritária afirma que mesmo que o estado constitucional não garanta condições democráticas , a conexão entre o estado de direito e a democracia é pelo menos possível, enquanto uma concepção constitucional material significa desde o início que o democrático ( seja ele parlamentar, plebiscitário ou conselho-democrático) legislatura é um superior à elite de juízes e / ou filósofos jurídicos.

Em relação à interpretação da citação de Stahl, a opinião minoritária argumenta que Stahl apoia o Estado de Direito no " Estado do Povo (Rousseau, Robespierre), [...] no qual o povo espera que a virtude política plena e positiva do Estado todo cidadão e nenhum de seu próprio valor moral reconhece barreiras legais ”, opôs. Stahl não representou um conceito legal formal (estado), mas colocou uma barreira moral acima do legislativo (especialmente o potencialmente democrático) com o direito de ser legalmente vinculativo. Os cidadãos não podem aprovar leis "imorais" e, conseqüentemente, também não podem definir por si próprios o que é moral e o que é imoral. Esta não é uma concepção formal, mas substantiva do Estado de Direito.

A Constituição de Weimar de 1919 - o estado de direito teve chance de se tornar democrático?

O potencial democrático de um conceito de Estado constitucional formal reivindicado pela opinião minoritária poderia ter sido realizado pela primeira vez na Alemanha - embora ainda com restrições - sob a Constituição de Weimar , que a república introduziu, tornou a formação de um governo dependente da confiança parlamentar e fortaleceu o papel do Reichstag no processo legislativo. No ensino jurídico, esse conceito constitucional foi provavelmente levado a sério por Gerhard Anschütz e Richard Thoma , bem como pelo austríaco Hans Kelsen, que ensinou em Colônia por um curto período antes dos nazistas chegarem ao poder.

A posição oposta tornou-se proeminente, inter alia. Representado por Carl Schmitt, já várias vezes referido, o muito respeitado advogado constitucional da época, que considerava limitados os poderes conferidos ao legislador pela Constituição de Weimar em nome do "estado civil constitucional". Schmitt é notório acima de tudo por sua declaração posterior "O líder cria a lei". Esta declaração correspondeu à prática no Reich Nacional-Socialista Alemão entre 1933 e 1945 , porque de acordo com a Lei de Capacitação de 24 de março de 1933, o governo nazista tinha plena autoridade para promulgar leis diretamente, e o termo estado constitucional tornou-se completamente obsoleto durante desta vez. Mas o próprio estado não foi deformado em um estado policial no sentido do século 19, mas um "estado dentro do estado", o estado SS (ver o livro de mesmo nome de Eugen Kogon ), que só é responsável perante o O próprio "Führer" era.

Schmitt escreveu anteriormente, entre outras coisas, que depois da Revolução de novembro uma "decisão fundamental [...] juridicamente vinculativa para o estado constitucional burguês [...] foi tomada", para "o status quo social anterior , i. H. para a manutenção da sociedade civil ”.

História do Estado de Direito

O Estado de Direito foi pioneiro como Governo de Leis na Inglaterra . A demanda articulava a busca por uma ordem estatal, a resposta ao conhecimento adquirido com a turbulência política do século XVII. Foi também na Inglaterra onde as liberdades individuais se desenvolveram gradualmente . Na época dessa turbulência, os pensamentos estavam concentrados nos conflitos com os poderes reais de que no futuro haveria proteção geral contra prisões arbitrárias pelas autoridades e, em particular, direitos de liberdade seriam concedidos. O princípio da separação de poderes foi rapidamente formulado e implementado.

Exigências semelhantes surgiram no continente no século XVIII. Eles foram direcionados contra as reivindicações abrangentes de governo do estado policial absolutista . A Revolução Francesa é a encarnação da luta pela liberdade e igualdade para todos os cidadãos. Até então, a imagem da sociedade era - embora estratificada de maneiras diferentes - mas de forma clássica e o monarca agia como o único dono do poder do Estado ; todos, exceto ele mesmo, estavam sujeitos à lei que ele havia estabelecido. A rebelião contra essa forma de governo foi motivada principalmente por um contexto religioso e ideológico. Com o surgimento do Iluminismo e o distanciamento associado da política secular das idéias religiosas, a questão do estado de direito já estava em flor e surgiu pouco antes da virada do século contra o absolutismo ( L'État, c'est moi ) .

Essa (também) ação estatal teve que ocorrer “de acordo com uma lei geral” foi uma consequência do conceito de lei de Immanuel Kant como uma ordem razoável de coexistência em liberdade. No século 19, Jeremy Bentham e outros chamaram a atenção para a função da lei para manter a segurança. Outros defenderam o controle judicial da autoridade do Estado, o que garantiria que a lei fosse restaurada caso fosse violada. Em última análise, o conceito de Estado de Direito desenvolveu-se a partir dessas considerações como um contra-termo ao Estado policial a ser substituído , entendido essencialmente como um Estado constitucional . Os principais objetivos desde então têm sido a moderação do poder do Estado, a garantia dos direitos básicos e humanos , o direito à autodeterminação e o direito de todos de reclamar a proteção judicial . O direito ao autogoverno local , a descentralização política e o federalismo também são elementos importantes desse entendimento do direito , especialmente em relação ao princípio da subsidiariedade . Já em meados do século 19, um judiciário administrativo foi estabelecido na maioria dos países, e o direito constitucional e administrativo era ensinado nas universidades. O Estado de Direito era caracterizado pela “formalização, atribuição das atividades administrativas a formas jurídicas calculáveis”.

Segundo o cientista político Maximilian Pichl, o conceito de Estado de Direito está cada vez mais sendo usado como sinônimo de segurança ou monopólio da força do Estado . Na opinião dos críticos, porém, isso reverte seu salário. “Estado de direito” não significa mais proteção contra a violência executiva, mas o fortalecimento da autoridade do Estado sobre seus cidadãos .

Uma questão importante é se a mera legalidade formal (ou seja, legislação positiva sem consideração à justiça) é suficiente para justificar a validade legal ou se isso também requer justiça ou legitimidade ("ética") . Em suma, o estado de direito é apenas um estado em que não há arbitrariedade , mas sim direito e justiça: com um sistema jurídico que é o mesmo para todos e em que os órgãos do estado, incluindo o legislativo , estão vinculados à lei formal e justiça material. Outra questão diz respeito à compatibilidade entre o Estado de Direito liberal e o Estado de bem - estar, incluindo as tarefas do Estado.

Estado de direito formal e substantivo

A distinção entre regra substancial e formal do direito está ligada à distinção entre substantivos e formais lei. A lei substantiva regula a "coisa em si" em suas regras. A lei substantiva é representada, por exemplo, pelo Código Civil Alemão (BGB) ou pelo Código Penal (StGB). A questão da regulamentação é a situação jurídica substantiva. Em contraste, a lei formal refere-se às regras de procedimento (judiciais), como o Código de Processo Civil (ZPO) ou a Lei de Processo Penal (StPO). O direito formal regula o desenho processual para auxiliar na aplicação e interpretação do direito substantivo.

É claro que essa referência terminológica só se justifica na medida em que se trate de uma questão de “estado constitucional substantivo” no sentido estrito (excluindo o recurso ao direito positivo). Porque a distinção entre por um lado BGB, StGB etc. e por outro lado ZPO, StPO etc. é uma distinção dentro da lei escrita. Se, por outro lado, o “estado constitucional substantivo” é falado no sentido excessivamente positivo, este uso da palavra “material” não é mais o mesmo que quando se fala de direito civil , penal ou administrativo substantivo .

Da mesma forma, surge uma impressão errada quando a distinção legal entre um entendimento formal e material do estado de direito é combinada com a distinção filosófica entre idealismo e materialismo : “O conceito alemão de estado de direito 'material' não tem [...] com o materialismo filosófico e, sim, nada a ver com o materialismo histórico no sentido do marxismo - mesmo que alguns juristas social-democratas que são influenciados pelas humanidades e idealistas em sua posição filosófica tenham contribuído para o desenvolvimento posterior do termo desde Hermann Heller cunhou o termo “ estado social constitucional” e por um tempo algumas migalhas do estado de bem-estar social caíram. O contra-termo para o 'estado constitucional material' não é o 'ideal' ou 'estado constitucional idealista' (como seria o caso se o termo fosse usado no contexto do materialismo filosófico), mas o ' estado constitucional formal '. "

O conceito de estado de direito da Lei Básica não é apenas formal, mas também de natureza material.Lei formal enquanto vincula o poder do Estado a certas formas de seu exercício significa ( Art. 20 , parágrafo 3 GG ). O poder estatal está sob violentas responsabilidades limitadoras e método controlável exercido. O estado de direito substantivo significa a vinculação do poder do Estado ao direito excessivamente positivo por meio de direitos básicos e ao princípio da proibição do excesso e, conseqüentemente, ao princípio da proporcionalidade .

De forma semelhante, fala-se de uma compreensão formal, material ou substancialista do Estado de Direito.

O estado de direito é um princípio constitucional que precisa ser especificado dependendo das circunstâncias factuais. Isso se aplica igualmente à legislação , ao executivo e ao judiciário .

Demarcação

Às vezes, o estado de direito “formal” e “material” (ou “substancial”) é aproximado, por exemplo, quando se diz: “Um estado de direito formal é um estado que garante a separação de poderes, a independência dos tribunais , a legalidade da administração, e a proteção jurídica contra atos de autoridade pública e compensação de direito público como institutos indispensáveis: O termo é determinado historicamente e em si mesmo menos formal do que sugere. "

De acordo com essa definição, o estado de direito formal já possui elementos que Kelsen nem mesmo menciona explicitamente em conexão com o estado de direito substantivo - a saber, "separação de poderes" e "compensação" (que provavelmente também é responsabilidade do Estado ).

Um termo substantivo do estado de direito amplamente usado na República Federal da Alemanha hoje vai ainda mais longe: o legislador está sujeito a uma "ordem superior de normas": "Um estado constitucional é 'apenas' formal, no entanto, desde que seja esgota-se na observação dos elementos formais e de conteúdo que a legislação de ordem superior não conhece ( Estado de direito ). Um estado constitucional substantivo é um estado que também garante esta orientação de conteúdo e, em particular, a assegura através da vinculação constitucional da legislação e da padronização dos direitos básicos. ”

Existem, portanto, diferentes interpretações de “estado de direito substantivo”: por um lado, a expressão significa que a constituição do respectivo país define o conteúdo (por exemplo, na forma dos direitos de liberdade mencionados por Kelsen); por outro lado, a expressão significa que certos princípios de correção de conteúdo (que são em detalhes podem ser controversos) não apenas vinculam o legislador, mas também a constituição.

Este último é o entendimento substantivo do Estado de Direito representado pelo Tribunal Constitucional Federal em jurisprudência consolidada.

Desta forma, o "estado de direito substantivo" pode complementar e expandir o "estado de direito formal": "Se você se concentrar na fonte do direito à qual a instituição constitucional individual deve sua existência, então a inclusão do direito substantivo, incluindo legisladores constitucionais que vinculam o estado de direito Os princípios da constituição são vistos como uma extensão e um acréscimo ao estado de direito formal; as novas [...] criações da Lei Básica (significando em particular a cláusula de eternidade do Artigo 79.3 da Lei Básica e a limitação da reserva legal sob a qual a maioria dos direitos básicos estão sujeitos através da garantia do conteúdo essencial do Artigo 19.2 da lei básica) ainda fazem parte da regra formal da lei e pela primeira vez o recurso a princípios over-positivos “para” o material [n]”. “Se, por outro lado, não se centra na fonte jurídica, mas sim no conteúdo das instituições ou normas em causa, não só o recurso ao direito excessivamente positivo deve ser subsumido ao conceito de regra substantiva de direito, mas também os demais vínculos jurídico-materiais que a Lei Básica contém. "

De acordo com outra visão, “o estado material não é o oposto do estado constitucional formal, mas um elemento material e formal do estado unificador do direito”. Essa formação de conceito é questionável:

Se alguém cria um conceito de "estado constitucional substantivo" enriquecido em direito positivo, mas que não inclui nenhum critério excessivamente positivo de justiça, então os representantes de uma concepção constitucional material (positivista) chegam ao mesmo resultado que os representantes de uma concepção constitucional formal (positivista), a saber: A constituição positiva é aplicável. Não é possível ver o que um estado constitucional substantivo positivista acrescenta a um formal.

Se, por outro lado, for formado um conceito de estado constitucional "substantivo", que também inclui critérios superpositivos de justiça, então o conceito constitucional formal (positivista) e a lei formal atribuída a ele não são "suplementados" por um superpositivo lei que se desvia dela. Em vez disso, há então um conflito entre a lei positiva e a lei excessivamente positiva.

Compreensão integral e sumativa do Estado de Direito

A compreensão integral e sumativa do estado de direito formula duas abordagens opostas para a interpretação da Lei Básica (GG).

O Tribunal Constitucional Federal e a grande maioria da literatura jurídica entendem o Estado de Direito como parte integrante do conceito , o que significa que o Estado de Direito não se esgota em disposições individuais, como as normas constitucionais ou o Artigo 20, Parágrafo 3 do Lei Básica, mas vai além do significado jurídico-filosófico e jurídico-político e como “fundamento para [...] não mencionado na Lei Básica - sem nome - garantias individuais”.

O princípio justifica-se com a redação do artigo 20.3 da Lei Básica, do artigo 20.2 da Lei Básica e do artigo 28.1 da Lei Básica. Separado da redação, o princípio é entendido como parte da "concepção geral da Lei Básica", cuja validade também foi assumida nas deliberações durante a constituição. Representantes da abordagem integral vêem o Estado de Direito como subsidiário às disposições específicas da Lei Básica.

Em suma, esse entendimento correto do estado é chamado de que vê a palavra "estado de direito" (como um termo da lei aplicável da República Federal) apenas na forma registrada e "nome coletivo do indivíduo atribuível no texto do Básico Lei das garantias constitucionais ”.

Essa visão se baseia no fato de que a República Federal não é expressamente designada como Estado de direito na Lei Básica. A menção ao primado do direito no artigo 28.º da Lei Básica é interpretada no sentido de que apenas se referem os "princípios do Estado [...] constitucional na acepção desta Lei Básica". Fora dos elementos ou princípios do estado de direito contidos em dispositivos individuais, o Art. 28 GG não os torna vinculantes para os estados federais , nem são juridicamente relevantes para o nível federal.

Limites para juridificação

A medida certa também deve ser encontrada para o esforço de tornar a ação do Estado controlável por meio de normas legais. A revolução e a constituição já mostram “que é impossível capturar completamente toda a existência do Estado nas normas jurídicas, que também existem situações em que os poderes políticos tomam decisões vinculativas sem estar eles próprios vinculados às normas jurídicas”.

No entanto, "mesmo a atividade cotidiana do Estado não é, em grande parte, apenas a aplicação da lei, mas a ação e a tomada de decisões dentro de uma margem de manobra normativamente concedida". “O excesso de juridificação perde-se [...] nas banalidades, traz consigo uma esquematização inadequada dos processos de vida e pressiona as liberdades dos cidadãos.” Isto se dá em particular pelo aumento da burocratização . Além disso, a segurança jurídica sofre com a inflação das normas.

Veja também

• Direito de Processamento de Terceiros
• Proteção legal efetiva
• Estado de múltiplas regras
• Direito de ser ouvido

literatura

• Richard Bäumlin : O estado constitucional alemão . In: Roman Herzog , Hermann Kunst , Klaus Schlaich , Wilhelm Schneemelcher (ed.): Evangelisches Staatslexikon . 3. Edição. Kreuz, Stuttgart 1987, DNB  870223380 , Sp. 2806-2818 . 
• Ernst-Wolfgang Böckenförde : Origem e mudança do conceito de Estado de Direito. In: Horst Ehmke , Carlo Schmid , Hans Scharoun (eds.): Festschrift para Adolf Arndt em seu 65º aniversário. Frankfurt am Main 1969, pp. 53-76.
• Ernst Forsthoff : Estado de Direito em Transição. Tratados constitucionais 1950-1964. 1ª edição, Kohlhammer, Stuttgart 1964; 2º, revisado pelo autor. e depois de sua morte por Klaus Frey ed. Edição. CH Beck, Munique 1976.
• Katharina Condessa von Schlieffen : O princípio do Estado de Direito. Aspectos de direito constitucional e administrativo (=  Jus publicum; Vol. 22), Mohr Siebeck, Tübingen 1997.
• Dieter Grimm : Reforma do Estado de Direito como um postulado da democracia? In: JS 1980, pp. 704-709.
• Friedhelm Hase , Karl-Heinz Ladeur , Helmut Ridder : Mais uma vez: Reforma do Estado de Direito como um postulado da democracia? In: JS 1981, pp. 794-798.
• Philip Kunig : O Estado de Direito. Reflexões sobre seu significado para o direito constitucional da República Federal da Alemanha . JCB Mohr (Paul Siebeck), Tübingen 1986, ISBN 3-16-645050-5 . 
• Horst Pötzsch : The German Democracy. 5ª edição revisada e atualizada, Federal Agency for Civic Education , Bonn 2009, pp. 28–31 ( PDF ).
• Eberhard Schmidt-Assmann : O estado de direito. In: Josef Isensee , Paul Kirchhof (ed.): Manual do direito constitucional da República Federal da Alemanha. 1ª e imutável 2ª edição, CF Müller, Heidelberg 1987, ISBN 3-8114-2887-X e 1995, ISBN 3-8114-2495-5 ;
  • Volume I: Noções básicas , pp. 987-1043 (= § 24 com 97 considerandos );
  • Volume II: Verfassungsstaat , pp. 541–612 (= § 26 com 111 números marginais), 3ª edição 2004, ISBN 3-8114-5071-9 .
• Volkmar Schöneburg : O estado constitucional democrático e social - aspiração e realidade. In: Axel Weipert (ed.): Democratização da economia e do Estado - estudos sobre a relação entre economia, Estado e democracia desde o século XIX até hoje. NoRa Verlag, Berlin 2014, ISBN 978-3-86557-331-5 .
• Klaus Stern : A lei constitucional da República Federal da Alemanha. Volume I: Conceitos básicos e fundamentos do direito constitucional, princípios estruturais da constituição . 2., completamente retrabalhado. Edition, § 20, Beck, Munich 1984, ISBN 3-406-09372-8 .
• Michael Stolleis : Estado de Direito . Em: Hand Wortbuch zur deutschen Rechtsgeschichte (HRG) 4 (1990), pp. 367-375.
• Gabriele Wilde: O gênero do estado constitucional. Estruturas de regras e política de direitos fundamentais na tradição constitucional alemã (= Politics of Gender Relations Vol. 17, editado por Cornelia Klinger / Eva Kreisky / Andrea Maihofer / Birgit Sauer ), Campus, Frankfurt / New York 2001, ISBN 3-593-36871 -4 . ( Índice )
• Reinhold Zippelius : Teoria geral do estado. Ciência Política. 16ª edição (§§ 30 ff.), Beck, Munich 2010, ISBN 978-3-406-60342-6 .
• Reinhold Zippelius: Filosofia do Direito . 6ª edição. Beck, Munich 2011, ISBN 978-3-406-61191-9 . 

Links da web

• Estado de direito no dossiê Democracia Alemã , Agência Federal de Educação Cívica / bpb, 15 de dezembro de 2009
• O estado constitucional alemão e o estado constitucional austríaco - duas definições de termos (trecho de uma palestra proferida em 15 de dezembro de 2008 no Instituto Internacional de Pesquisa para Estudos Culturais IFK em Viena)
• Campanha de informação “Somos o Estado de Direito” do Ministério Federal da Justiça
• Andreas Voßkuhle , Estado de Direito sob pressão , Die Zeit de 26 de setembro de 2018
• Videoclipe do Ministério Federal da Justiça
• Bayerischer Rundfunk , o estado constitucional alemão e sua importância para a democracia

Observações

1. ↑ Mehrdad Payandeh : Judicial Generation of Law. Teoria, dogmática e metodologia dos efeitos dos preconceitos. Mohr Siebeck, Tübingen 2017, p. 189 f.
2. ^ Em vez de muitos autores, Heinrich Amadeus Wolff : Lei constitucional não escrita sob a Lei Básica , Mohr Siebeck, Tübingen 2000, página 408 e Philip Kunig : Das Rechtsstaatsprinzip. Reflexões sobre seu significado para o direito constitucional da República Federal da Alemanha , Mohr, Tübingen 1986, p. 77.
3. ↑ Basicamente : BVerfGE 2, 380 (403).
4. ↑ Lei que altera a Lei Básica de 21 de dezembro de 1992, Diário da Lei Federal 1992, p. 2086.
5. ↑ Konrad Hesse : O Estado de Direito no sistema constitucional da Lei Básica. In: Konrad Hesse, Siegfried Reicke , Ulrich Scheuner (eds.): Festgabe para Rudolf Smend em seu 80º aniversário , Tübingen 1962, p. 71.
6. ↑ Konrad Hesse: Aspectos básicos do direito constitucional da República Federal da Alemanha , 20ª edição de 1999, Rn. 60 ff.
7. ^ Jo [hann] Wilhelm Placidus (na verdade: Petersen): Litteratur der Staatslehre. Uma tentativa. Primeira divisão , sem editor [de acordo com o catálogo da Biblioteca Nacional Austríaca: Metzler], Stuttgart 1798, 73 - ênfase no original.
8. ↑ Georg-Christoph von Unruh : A "Escola de Professores do Estado Legal" e seus predecessores no período pré-constitucional. Início e desenvolvimento de princípios constitucionais na literatura alemã . In: Norbert Achterberg, Werner Krawietz, Dieter Wyduckel (ed.): Law and State in Social Change. Festschrift para o 80º aniversário de Hans Ulrich Scupin , Duncker & Humblot, [West] Berlin 1983, pp. 250-281 (251).
9. ↑ ^{a b} Michael Becker, Hans-Joachim Lauth , Gert Pickel : Estado de Direito e Democracia: estudos teóricos e empíricos sobre o direito na democracia , Westdeutscher Verlag, Wiesbaden 2001, ISBN 978-3-531-13645-5 , p. 30 f .
10. ↑ Do grego εὐδαιμονία. "[É] uma palavra grega comumente traduzida como 'felicidade'. Etimologicamente, consiste na palavra ' eu ' ('bom' ou 'bem-estar') e ' daimōn ' ('espírito' ou 'divindade menor'). ”( Artigo Eudaimonia na Wikipedia ). Cf. Estado Policial : “De acordo com o modelo de Estado centralizado vigente, o respectivo governante monárquico, como o 'servidor máximo do Estado', tinha uma posição de poder absolutamente legitimada que estava ligada à obrigação de cuidar do bem integral- ser dos cidadãos (ver também estado de bem-estar ). O instrumento para isso foi a 'boa polícia' como política que visava assegurar o bem-estar de seus súditos com poderes abrangentes de seus órgãos ”.
11. ^ Jo [hann] Wilhelm Placidus (na verdade: Petersen): Litteratur der Staatslehre. Uma tentativa. Primeira divisão , sem editor [de acordo com o catálogo da Biblioteca Nacional Austríaca: Metzler]: Stuttgart 1798 (LdStL) , página 78 f.
12. ↑ Adam H. Müller : “o grande traço da crescente ideia jurídica [dá] a duração do estado e a verdadeira atitude”. Citado em: The elements of statecraft , part 1 (Die Herdflamme. Volume 1 editado por Othmar Spann), Fischer, Jena 1922 (primeira publicação com paginação diferente: Sander, Berlin 1809), 200, 196 - ênfase no original.
13. ↑ Katharina Condessa von Schlieffen: Estado de Direito (J) . In: Werner Heun, Martin Honecker, Martin Morlok, Joachim Wieland (eds.): Evangelisches Staatslexikon . 4ª edição, Kohlhammer, Stuttgart 2006, Sp. 1926–1934 (1928): “No século 19, a Alemanha rompeu com o absolutismo e desenvolveu sua própria forma de monarquia constitucional [...]. Os governantes e a burguesia concordam com constituições que pressupõem o princípio monárquico dado por Deus, mas que tornam as usurpações da liberdade e da propriedade sujeitas à aprovação parlamentar. Desta forma, é percorrido um meio jurídico que, por um lado, evita o estado de bem-estar irrestrito [...] e, por outro, o governo do povo com a participação do quarto estado. ”Basta acrescentar que A Prússia permaneceu uma monarquia absoluta até 1848 , e também nos estados constitucionais-monárquicos alemães. Nem mesmo é possível falar de um governo do povo no sentido do terceiro estado , já que eles - como mostra Schlieffen - não assumiram o poder político poder sozinho, mas antes concordar em um compromisso com os monarcas, que continuaram a ser divinamente legitimados: “O estado constitucional não era aquela forma política do povo autônomo, não era a forma legal da democracia, mas a forma legal de um compromisso determinado predominantemente pelos interesses da monarquia e das camadas que o apoiavam - era a forma legal da monarquia constitucional ”( Ulrich K. Preuss , Legalidade e pluralismo (PDF ) Contribuições para o direito constitucional da República Federal da Alemanha. Suhrkamp, ​​Frankfurt am Main 1973, 11). Ver também: Ernst-Wolfgang Böckenförde: Direito e poder legislativo . Dos primórdios do direito constitucional alemão ao apogeu do positivismo constitucional, Berlin, 1958, 118 ("monarquia constitucional, que [para Aretin] representa o verdadeiro estado constitucional") e 117, fn 2 ("Os teóricos do constitucionalismo primitivo basicamente desenham esse princípio de monarquia não está em dúvida e também não exige uma monarquia parlamentar, por exemplo, na forma da realeza francesa de julho ou na constituição belga. ")
14. ↑ Cf. sobre este o Rotteck-Welckersche Staatslexikon , da década de 1830 a base contemporânea de uma cosmovisão liberal.
15. ↑ Ver as referências relevantes em edocs.fu-berlin.de , página 101, nota de rodapé 44; ver também Erhard Denninger: Rechtsstaat , em: Axel Görlitz (Hrsg.): Handlexikon zur Rechtswissenschaft . Ehrenwirth, Munich 1972, 344-349 (344): "Introduzido sistematicamente por Robert von Mohl [...]"; Michael Stolleis : Rechtsstaat , em: Adalbert Erler, Ekkehard Kaufmann (Hrsg.): Dicionário conciso de história jurídica alemã , Volume IV. Erich Schmidt, Berlin 1990, Sp. 367–375 (370): "De grande importância para a posterior popularização do termo tornou-se Rv → Mohl".
16. ^ A ciência policial de acordo com os princípios do Estado de Direito , primeiro volume. Laupp, Tübingen 1ª edição 1832, 2ª edição 1844.
17. ↑ Uwe Wesel : História da lei. Das primeiras formas ao presente. CH Beck, Munich 2001, ISBN 978-3-406-54716-4 , Rn. 273.
18. ^ Lei constitucional do reino de Württemberg . Primeira parte, direito constitucional. Laupp, Tübingen 1829, 21, fn 6.
19. ↑ Ver em detalhes sobre o acima Detlef Georgia Schulze: Estado de Direito versus Democracia. Um ataque analítico-discursivo ao que há de mais sagrado no direito constitucional alemão. In: ders./ Sabine Berghahn , Frieder Otto Wolf (ed.): Estado de direito em vez de revolução, juridificação em vez de democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade . (StaR P. Novas análises sobre estado, direito e política. Série A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010, pp. 553–628 (565 f., 573–579).
20. ↑ Uma palavra (por exemplo, "estado constitucional") pode representar termos diferentes (por exemplo, um conceito formal ou substancialista de estado constitucional); “Conceito” é a combinação de palavra e significado preciso. “Conceito”, por sua vez, denota o significado específico, independentemente da conexão com uma determinada palavra individual da linguagem.
21. ↑ Lorenz Stein: Aprendizagem administrativa . Primeira parte. Cotta, Stuttgart, 2ª edição 1869, 296 f. - "Alemão" é enfatizado no original. Cerca de 100 anos depois, Böckenförde entra em ação (o surgimento e a mudança do conceito de Estado de Direito . In: Horst Ehmke , Carlo Schmid , Hans Scharoun (eds.): Festschrift para Adolf Arndt em seu 65º aniversário . EVA, Frankfurt am Main 1969, pp. 53-76 [54 com fn 4]; da mesma forma também este: Rechtsstaat . In: Joachim Ritter , Karlfried Gründer (Ed.): Historical Dictionary of Philosophy . Volume 8, Schwabe, Basel 1992, Sp. 332- 342 [332]) Formulação de Stein de volta a: “'Rechtsstaat' é uma combinação de palavras e termos que são exclusivos da área de língua alemã e que não têm equivalente em outras línguas. O 'estado de direito' na área anglo-saxônica não é uma formação conceitual paralela em termos de conteúdo, [...] ”. As - também existentes - "semelhanças do pensamento do Estado de Direito [...] com a tradição do pensamento do Estado ocidental e do desenvolvimento constitucional ocidental não tornam a especificidade do pensamento do Estado de Direito".
22. ↑ Outras referências e citações para a discussão desta questão: Detlef Georgia Schulze, Der Rechtsstaat in Deutschland und Spanien. Considerações sobre o estado da pesquisa , p. 89 f., Fn 5.
23. ↑ Richard Bäumlin, palavra-chave "Rechtsstaat" (PDF; 190 kB), em: Roman Herzog , Hermann Kunst , Klaus Schlaich / Wilhelm Schneemelcher (eds.): Evangelisches Staatslexikon , Kreuz: Stuttgart, 3ª edição 1987, Sp. 2806–2818 ( 2806). No mesmo lugar, Bäumlin caracterizou a diferença entre o estado de direito e o estado de direito da seguinte forma: “Assim, o [estado constitucional] difere desde o início do estado de direito britânico, que não apenas define o estado, mas também o constitui (estado representativo [liches]) ou democrático) princípio. "
24. ↑ Lorenz Stein : Aprendizagem administrativa . Primeira parte. Cotta, 2ª edição, Stuttgart 1869, 298 - ênfase no original.
25. ↑ Neil MacCormick: O Estado de Direito e o Estado de Direito . In: Juristenteitung , 1984, 65-70 (67).
26. ^ Karl-Peter Sommermann : Metas do estado e determinações das metas do estado , Mohr Siebeck, Tübingen 1997, 45 ff.
27. ↑ Delf Buchwald: Princípios do Estado de Direito. Sobre a crítica à atual dogmática do direito constitucional com base no estado geral de direito de acordo com a Lei Básica da República Federal da Alemanha , Shaker, Aachen 1996, p. 99 f.
28. ↑ Helmuth Schulze-Fielitz, [comentário ao] Art. 20 (estado constitucional) . In: Horst Dreier (ed.), Lei Básica . Comentário . Volume 2: Art. 20–82, Mohr Siebeck, Tübingen 1998, pp. 128–209, Rn. 5; com referências adicionais: 2ª edição 2006, 170–277 (177, Rn. 5).
29. ↑ Erhard Denninger: "Estado de direito" ou "Estado de direito" - o que é isso hoje? Em: Cornelius Prittwitz et al. (Ed.): Festschrift para Klaus Lüderssen . Em seu 70º aniversário em 2 de maio de 2002 , Nomos, Baden-Baden 2002, 41–54; reimpresso em: Sabine Berghahn, Frieder Otto Wolf (eds.): Estado de direito em vez de revolução, juridificação em vez de democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade . (StaR P. Novas Análises sobre Estado, Direito e Política. Série A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010, 537–552 (538): “'Positivistas' a que gosto de me atribuir”.
30. ↑ Neil MacCormick: O Estado de Direito e o Estado de Direito . In: Juristenteitung , 1984, 70, 67.
31. ↑ Erhard Denninger: "Estado de direito" ou "Estado de direito" - o que é isso hoje? , 2002, 42, fn 5 e 47-50 (meio) e 2010, 538, fn 3 e 542-545; mas também: 2002, 50 (metade inferior) e 2010, 545 f.
32. ↑ Katharina Condessa von Schlieffen: Estado de Direito (J) . In: Werner Heun, Martin Honecker, Martin Morlok, Joachim Wieland (eds.): Evangelisches Staatslexikon . 4ª edição, Kohlhammer, Stuttgart 2006, Sp. 1927.
33. ↑ Wolfgang Lienemann: "Rechtsstaat (Th)" . In: Heun et al., Katharina Gräfin von Schlieffen: Estado de Direito (J) . In: Werner Heun, Martin Honecker, Martin Morlok, Joachim Wieland (eds.): Evangelisches Staatslexikon . 4ª edição, Kohlhammer, Stuttgart 2006, Sp. 1934-1929 (1935) - ênfase no original.
34. ↑ tem de "fixação da burguesia alemã no, ideia certa 'e o judiciário como a encarnação de" Karl-Heinz Ladeur ( mudança estrutural na ideologia do direito do estado na Alemanha do século 19. In: ders./ Friedhelm Hase : jurisdição constitucional e estudos de sistema político sobre o problema do estado de direito na Alemanha, Campus: Frankfurt am Main / New York 1980, pp. 15-102 [49]). Mais para o período pré-burguês do que para o início do período burguês, pelo menos no que diz respeito à Alemanha, cf. Katharina Gräfin von Schlieffen: Rechtsstaat (J) . In: Werner Heun, Martin Honecker, Martin Morlok, Joachim Wieland (eds.): Evangelisches Staatslexikon . 4ª edição, Kohlhammer, Stuttgart 2006, coluna 1927: “Na Inglaterra [...] desde o século XVII o parlamento se afirma como legislador em relação à coroa. [...]. Na Alemanha, a lei e a justiça foram incorporadas pelos tribunais desde a Idade Média. "
35. ↑ BVerfGE 34, 269-293 (287) - Soraya; cf. crítico desta decisão: Helmut Ridder: Tudo flui. Comentários sobre a “ Sentença Soraya ” do Primeiro Senado do Tribunal Constitucional Federal. In: Archive for Press Law , 1973, pp. 453–457.
36. ↑ Katharina Condessa von Schlieffen: Estado de Direito (J) . In: Werner Heun, Martin Honecker, Martin Morlok, Joachim Wieland (eds.): Evangelisches Staatslexikon . 4ª edição, Kohlhammer, Stuttgart 2006, Sp. 1930: "Jurisdição administrativa independente, que ainda hoje é considerada propriedade da República Alemã".
37. ↑ Georg-Christoph von Unruh: A "Escola de Professores do Estado Legal" e seus predecessores no período pré-constitucional . Início e desenvolvimento dos princípios constitucionais na literatura alemã, em: Norbert Achterberg, Werner Krawietz, Dieter Wyduckel (Eds.): Lei e Estado na Mudança Social. Festschrift Hans Ulrich Scupin em seu 80º aniversário , Duncker & Humblot, [Oeste] Berlim 1983, 280 f.: “Como [...] Lei Básica para a República Federal da Alemanha, a instituição nomeada por Althusius Ephorat para a preservação de a constitucionalidade de toda ação estatal pelo estabelecimento do Tribunal Constitucional Federal foi realizada, um [...] processo foi concluído em uma forma que poderia ser chamada de 'coroação do estado constitucional'. "(Com mais evidências para a fórmula "coroação do estado constitucional"; ênfase original excluída, gramática incorreta no original)
38. ↑ Portanto, parece o ( brockhaus-enzyklopaedie.de ( Memento de 8 de Agosto de 2011 no Internet Archive ) Brockhaus , s. V. O estado de direito ) como uma das "peculiaridades do desenvolvimento constitucional na Alemanha", que para este um de vários desenvolvimento constitucional s é, sugere que o "início alemão lei natural pensar", que é, aparentemente, entendida como um precursor do estado de conceito de direito, a "posição frontal afiada para o estado [estava faltando], [d] ou seja, [ ...] o pensamento iluminista na Inglaterra e na França. "
39. ↑ Michael Stolleis: Estado de Direito . In: Adalbert Erler, Ekkehard Kaufmann (ed.): Dicionário conciso de história jurídica alemã , Volume IV. Erich Schmidt, Berlin 1990 (HRG-1) , Sp. 368.
40. ↑ Erhard Denninger: Estado de Direito . In: Axel Görlitz (Hrsg.): Handlexikon zur Rechtswissenschaft . Ehrenwirth, Munich 1972 (H-Lex.) , 344.
41. ↑ Os ex- juízes federais constitucionais Dieter Grimm e Ernst Benda argumentam mais ou menos nesta direção : “O estado constitucional formal, que vinculava o executivo à lei sem sujeitá-lo a nada além de condições formais, era impotente contra a injustiça na forma jurídica. O Estado de direito substantivo, portanto, também tomou precauções contra o legislador. Sua materialidade consiste na incorporação de um padrão de qualidade ao conceito jurídico. ”(Dieter Grimm: Reformalização do Estado Constitucional como um postulado da democracia? In: Juristische Schulung 1980, 704–709 [704]). “A experiência da República de Weimar e, sobretudo, da ditadura nacional-socialista mostraram que a vinculação da atividade do Estado a certas formas e procedimentos não é garantia suficiente da validade e do cumprimento da lei. O entendimento constitucional da Lei Básica [...] não se limita a salvaguardas formais, mas contém declarações relacionadas ao conteúdo sobre a atividade do Estado que está vinculada aos mais elevados princípios legais. ”(Ernst Benda: Rechtsstaat . In: Dieter Nohlen (Ed .): Dictionary for Politics , Piper: Munich, Zurich, 3rd edition 1989 (1st edition 1985), pp. 837-840 [838]).
42. ↑ Por exemplo, Uwe Wesel argumenta que o conceito de Estado de Direito foi "materialmente" importante para Robert von Mohl até o momento em que os direitos humanos, a separação de poderes e a reforma do judiciário foram garantidos; só então o termo mudou e se restringiu a um termo “formal”. In: História do Direito. Das primeiras formas ao presente. Beck, Munich 2001, Rn. 273 (p. 434 f.).
43. ↑ Thomas Fleiner, Lidija R. Basta Fleiner: Allgemeine Staatslehre. Sobre a democracia constitucional em um mundo multicultural globalizado . 3º, completamente revisado e exp. Edição, Springer, Berlin / Heidelberg 2004, página 244: “Na fase inicial [alemã] da história constitucional, o conceito de Estado de Direito era apenas uma garantia para fazer cumprir o controle de legalidade da administração. Esse conceito dependia de um positivismo estatal e jurídico [...]. Correspondentemente, mesmo os pensadores liberais da época adotaram este conceito positivista formalista do estado de direito. ”Em contraste, Kant (em que a palavra“ estado de direito ”ainda não aparece)“ desenvolveu um conceito substantivo e material do estado de direito ”, Que, no entanto,“ quase não tem influência significativa no Estado alemão e na teoria constitucional ”. Da mesma forma, Rudolf Wassermann ( O juiz na Lei Básica . In: Werner Schmidt-Hieber , Rudolf Wassermann (Hrsg.): Justiz und Recht. Festschrift por ocasião do 10º aniversário da Academia Alemã de Juízes em Trier, Müller, Heidelberg 1983, p. 19-41, aqui p. 22 ( online )), que já descreve o " antigo estado de direito liberal " como o estado de direito e, ao contrário de outros representantes de um entendimento substantivo do estado de direito, não da formalização de um entendimento originalmente (também) material do estado de direito (apenas) na era imperial fala: “O antigo estado constitucional liberal e burguês era um 'estado constitucional' que se contentava em estabelecer a estrutura para as ações dos indivíduos apresentados como livres . Contra o pano de fundo real da sociedade burguesa da época, acreditava-se que o Estado e a sociedade podiam ser definidos como esferas separadas e que o princípio da legalidade podia ser invocado para domar o poder do Estado. "
44. ↑ Michael Sachs , [comentário ao] Art. 20 [princípios constitucionais, direito de resistência] . In: ders. (Ed.): Lei Básica . Comente. Beck, Munich 1ª edição 1996, 621-653 (634, Rn. 49) = 2ª edição 1999, 743-799 (766) = 3ª edição 2003, 802-868 (829) = 4ª edição 2007, 766-824 (790) = 5ª edição 2009, 774-834 (798), 2ª -5. Edição em cada caso nº 74 - Hv. excluído: "Após a experiência do estado de injustiça nazista , o estado de direito foi (novamente) compreendido materialmente".
45. ^ Injustiça estatutária e lei supra-estatutária . In: Süddeutsche Juristenteitung , 1946, p.105 (107).
46. ↑ Ver, entre outros. Ingo Müller : Direito estatutário e injustiça supra-estatutária. Gustav Radbruch e a continuidade do direito constitucional alemão . In: Leviathan 1979, pp. 308-338.
47. ↑ Detlef Georgia Schulze, Frieder Otto Wolf: Estado de direito e legalização - uma forma especial alemão-espanhola de despolitização e evasão da democracia? In: Sabine Berghahn, Frieder Otto Wolf (eds.): Estado de direito em vez de revolução, juridificação em vez de democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade . (StaR P. New Analyzes on State, Law and Politics. Series A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010, pp. 53-82 (54 f., 60-63).
48. ↑ Veja Helmut Ridder: Dos trópicos dos direitos básicos . In: Leviathan 1977, pp. 467-521 (477-489) = ders.: Collected writing ed. por Dieter Deiseroth , Peter Derleder , Christoph Koch, Frank-Walter Steinmeier . Nomos, Baden-Baden 2010, pp. 355-415 (367-383); spec. sobre a reinterpretação da garantia de propriedade e do princípio geral de igualdade: ibid., pp. 481 e seguintes, 483 e seguintes e 374 e seguintes, bem como Ingeborg Maus : Desenvolvimento e mudança funcional da teoria do estado constitucional burguês . In: morre., Teoria Legal e Teoria Política no Capitalismo Industrial . Fink, Munique, 1986 ( urn : nbn: de: bvb: 12-bsb00040886-9 ), pp. 11–82 (38–40) e, finalmente, sobre a ascensão da escola de direito livre: Okko Behrends: Do movimento de direita livre à ordem concreta e ao pensamento de design . In: Ralf Dreier , Wolfgang Sellert (ed.): Lei e Justiça no “Terceiro Reich” . Suhrkamp, ​​Frankfurt am Main 1989, pp. 34-79.
49. ^ Helmut Ridder: O tribunal constitucional federal. Observações sobre a ascensão e queda de uma instituição anti-revolucionária . In: Peter Römer (Ed.): A luta pela Lei Básica. Sobre o significado político da interpretação constitucional. Palestras e discussões de um colóquio por ocasião do 70º aniversário de Wolfgang Abendroth [Abendroth-Festschrift II]. Syndikat, Frankfurt am Main 1977, pp. 98-132 (75) fala de um período de incubação de 150 anos para o desenvolvimento da jurisdição constitucional alemã.
50. ↑ Sobre isso: AW : A Revolução Nacional Socialista foi legal? In: Schweizerische Rundschau , 1933/34 (Jan.-Heft 1934), pp. 891-902 (especialmente 893: “Será difícil afirmar que a redação desta disposição [a constituição de Weimar sobre a liberdade de escolha] foi cumprida. "). Dieter Deiseroth: A lenda da legalidade. Do incêndio do Reichstag ao regime nazista . In: Blätter für deutsche und internationale Politik 2/2008, pp. 91-102 ( online ). Informações mais detalhadas sobre este tópico: edocs.fu-berlin.de , pp. 56–58.
51. ^ Richard Bäumlin: Estado de direito . (PDF; 190 kB) In: Roman Herzog , Hermann Kunst, Klaus Schlaich, Wilhelm Schneemelcher (Eds.): Evangelisches Staatslexikon . 3ª edição, Kreuz, Stuttgart 1987, Col. 2814: "Não os positivistas de direita (defendendo o estado legislativo parlamentar), mas os representantes do 'R material' foi - na medida em que a dogmática jurídica realmente contribuiu para fazer história - abriu o caminho para a ideologia jurídica do Nacional-Socialismo . ”Também Ingeborg Maus: Do Estado de Direito ao Estado Constitucional. À crítica da prevenção jurídica da democracia . In: Blätter para a política alemã e internacional , 7/2004, pp. 835–850 (846); revisado, reimpresso em: Sabine Berghahn, Frieder Otto Wolf (eds.): Estado de direito em vez de revolução, juridificação em vez de democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade (StaR P. Novas análises sobre o estado, o direito e a política. Série A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010, pp. 517-536 (539): “Até hoje você ainda pode encontrar seguidores da lenda do pós-guerra que diz que foi o cumprimento da lei pelos juízes alemães, seu entendimento positivista de direita da aplicação da lei, que os tornou obedientes ao sistema nazista. "(Hv . adicionado) e isto em detalhe: “Vinculação da lei“ O judiciário e a estrutura das normas jurídicas nacional-socialistas . In: Okko Behrends: Do movimento livre e correto à ordem concreta e ao pensamento de design . In: Ralf Dreier, Wolfgang Sellert (ed.): Lei e Justiça no “Terceiro Reich” , Suhrkamp: Frankfurt am Main 1989, pp. 81-103. Por fim, Klaus Füßer: Positivismo jurídico e “injustiça jurídica”. Para destruir uma lenda popular . In: Archive for Legal and Social Philosophy 1992, 301–331 e Harald Russig: Legal Philosophy and National Socialism . In: Leviathan 1983, pp. 422-432 e Manfred Walther: O positivismo jurídico tornou os advogados alemães indefesos no “Terceiro Reich”? In: Okko Behrends: Do movimento livre e correto à ordem concreta e ao pensamento de design . In: Ralf Dreier, Wolfgang Sellert (ed.): Lei e Justiça no “Terceiro Reich” . Suhrkamp, ​​Frankfurt am Main 1989, pp. 323-354.
52. ^ Friedrich Karl Kübler: A "ordem jurídica" nacional-socialista refletida na nova literatura jurídica . In: New Political Literature . Relatórios sobre literatura internacional 1970, pp. 291–299 (299): "perturbadora continuidade de uma [...] atitude que tornou o nacional-socialismo [...] possível".
53. ↑ Richard Bäumlin, Helmut Ridder: [Comentário sobre] Art. 20 Parágrafos 1-3 III. Estado constitucional. In: Richard Bäumlin et al.: Comentário sobre a Lei Básica para a República Federal da Alemanha . Volume 1. Art. 1–20 (série de comentários alternativos editados por Rudolf Wassermann), Luchterhand: Neuwied, Darmstadt, 1984, 1288–1337 (1310) = 2., revisado. Edição 1989, 1340–1389 (1361) - em cada caso o número marginal 26: O NS foi "devido à sua maciça deformalização e materialização do 'Estado de direito' [...] cúpula da tendência no continuum antidemocrático" da história alemã ; veja também Helmut Ridder: Dos trópicos dos direitos básicos . In: Leviathan 1977, pp. 467-521 (477-489) = ders.: Collected writing ed. por Dieter Deiseroth, Peter Derleder, Christoph Koch, Frank-Walter Steinmeier, Nomos, Baden-Baden 2010, pp. 355-415 (367-383), 1977, 491 = 2010, 386: “não 'cesura', mas apenas um maximizando uma atualização ".
54. ^ Walter Pauly: A lei constitucional alemão na época do nacional-socialismo . In: Publicações do Vereinigung der Deutschen Staatsrechtslehrer Volume 60, 2001, 73-105 (104): "Paralelo à apoteose do 'Führer' [...] o conceito de lei caiu, que foi amplamente despojado de seus critérios formais . "Cf. também Frieder Günther: Thinking from the state . A Doutrina do Direito Constitucional Federal Alemão entre Decisão e Integração, Oldenbourg: Munich, 2004, 51, fn 95 mw N., resumindo a literatura então mais recente sobre o tema: “O regime nacional-socialista [...] simplesmente não estava envolvido em um registro jurídico sistemático do estado líder dinâmico imprevisível interessado. ”Ver edocs.fu-berlin.de , página 59 abaixo / 60 acima das citações correspondentes da era nazista.
55. ↑ "onde a justiça nem mesmo é buscada, onde a igualdade, que constitui o cerne da justiça, foi deliberadamente negada no estabelecimento do direito positivo, aí a lei não é apenas lei 'incorreta', mas carece de natureza jurídica."
56. ↑ Cf. Klaus Günther: O que significa “cada um no seu”? Para redescobrir a justiça distributiva . In: Günter Frankenberg (ed.): Em busca da sociedade justa , Fischer: Frankfurt am Main 1994, pp. 151-181 (esp. 152, 159 f., 167).
57. ↑ “Procuramos um vínculo mais confiável, mais vivo e profundo do que o vínculo enganoso com as letras distorcidas de mil parágrafos da lei. Onde mais poderia estar senão em nós mesmos e em nossa própria espécie? Também aqui todas as [...] perguntas e respostas conduzem à exigência de uma espécie de igualdade, sem a qual um estado de líder total não pode existir por um dia. "(Carl Schmitt: Estado, Movimento, Povo. As Três Dobras da Unidade Política . Hanseatische Verlagsanstalt, Hamburgo 1933, p. 46).
58. ↑ Ver também Peter Römer: Pequeno pedido de um pouco de positivismo. Teses sobre a discussão recente de métodos . In: Peter Römer (Ed.): A luta pela Lei Básica. Sobre o significado político da interpretação constitucional. Palestras e discussões de um colóquio por ocasião do 70º aniversário de Wolfgang Abendroth [Abendroth-Festschrift II], Syndikat, Frankfurt am Main 1977, 87-97 (90): “Existem sistemas jurídicos [...] que se opõem a [ …] Apenas nem a negação radical é permitida. Não se interpreta mais as Leis de Nuremberg, mas as luta ”.
59. ↑ Carl Theodor Welcker: As razões finais da lei, estado e punição, filosoficamente e de acordo com as leis dos povos mais notáveis ​​desenvolvidos na história do direito , Heyer, Gießen 1813, 103, 102.
60. ↑ Carl Theodor Welcker: As razões últimas da lei, estado e punição , filosoficamente e de acordo com as leis dos povos mais notáveis ​​desenvolvidos na história do direito, Heyer: Gießen, 1813, 24, 30, 33.
61. ↑ Böckenförde: Origem e mudança do conceito de Estado de Direito . In: Horst Ehmke , Carlo Schmid , Hans Scharoun (eds.): Festschrift para Adolf Arndt em seu 65º aniversário . EVA, Frankfurt am Main 1969, página 58 com referências no fn 22.
62. ↑ Carl Theodor Welcker: As últimas razões da lei, estado e punição , filosoficamente e de acordo com as leis dos povos mais estranhos desenvolvidos na história do direito, Heyer: Gießen, 1813, 102.
63. ↑ Veja acima já a oposição de Plácido à "escola dos professores do Estado legal" e ao eudemonismo. Posteriormente, Otto Mayer apresentou em sua obra German Administrative Law (primeiro volume, Duncker & Humblot: Munich / Leipzig, 1ª edição 1895; 2ª edição 1914; 3ª edição 1923; reimpressão: 2004) o "estado constitucional" do século 19 e início do século 20 e o “estado policial” anterior (na terceira edição § 4 [p. 38–54] e § 5 [p. 54–63]), sem, no entanto, voltar à literatura constitucional inicial por volta de 1800.
64. ↑ Michael Stolleis: Estado de Direito . In: Adalbert Erler, Ekkehard Kaufmann (ed.): Dicionário conciso de história jurídica alemã , Volume IV. Erich Schmidt, Berlin 1990 (HRG-1) , Col. 367: “R. é, portanto, uma fórmula com um programa político desde o início. No final do século XVIII, pretendia fazer recuar o estado de intervenção absolutista e limitá-lo à garantia da segurança e da ordem ”. Cf. também Eberhard Schmidt-Aßmann: O Estado de Direito . In: Josef Isensee, Paul Kirchhof (Hrsg.): Manual de direito constitucional da República Federal da Alemanha . Volume 2, Müller, Heidelberg 2004, 541–612 (549 = Volume I, 1987 = 1995, 994 - respectivo Rn. 13): “para Kant, e da mesma forma para Wilhelm v. Humboldt e Fichte ”- nenhum deles usou a palavra“ estado constitucional ”ainda, mas para quem Schmidt-Assmann constitui o“ fundamento ”da“ ideia de estado constitucional ”-“ o propósito de segurança do estado permaneceu indiscutível; tratava-se de excluir o propósito de bem-estar. "
65. ^ Robert Mohl: A história e a literatura das ciências políticas . Representado em monografias. Primeiro volume. Enke, Erlangen 1855, 240: "quando [...] os estados emergiram dos territórios".
66. ↑ Otto Bähr: O Estado de Direito . Um esboço publicístico, Wigand: Kassel, Göttingen, 1864, IV.
67. ↑ A vontade geral “razoável” não era a vontade empírica da maioria do povo, determinada por procedimentos democráticos. - Explicação adicionada.
68. ↑ Johann Christoph von Aretin: Lei estadual da monarquia constitucional. Um manual para empresários, jovens estudantes e cidadãos instruídos . Volume 1, 1ª edição, Leipzig 1824, página 163 f .; ders., Karl von Rottek: Staatsrecht der constitutionellen Monarquia . Um manual para empresários, jovens estudantes e cidadãos instruídos. Volume 1, 2ª edição, Leipzig 1838, 163 ou 156.
69. ↑ Robert von Mohl: A história e a literatura das ciências políticas . Representado em monografias. Primeiro volume. Enke, Erlangen 1855 (GuL) , 227.
70. ↑ Robert von Mohl: A história e a literatura das ciências políticas . Representado em monografias. Primeiro volume. Enke, Erlangen 1855, 229, 230.
71. ^ Robert Mohl: A história e a literatura das ciências políticas . Representado em monografias. Primeiro volume. Enke, Erlangen 1855, 242.
72. ↑ Mohl cita seu livro General Practical Philosophy (os primeiros nomes de Mohl, entretanto, são apenas abreviados).
73. ^ Robert Mohl: A história e a literatura das ciências políticas . Representado em monografias. Primeiro volume. Enke, Erlangen 1855 (GuL) , 244.
74. ^ Mohl: Lei constitucional do Reino de Württemberg . Primeira parte, direito constitucional. Laupp, Tübingen 1829, 8.
75. ^ Mohl: Lei constitucional do reino de Württemberg . Primeira parte, direito constitucional. Laupp, Tübingen 1829, 11, fn 3.
76. ↑ Cf. brockhaus-enzyklopaedie.de ( Memento de 8 de agosto de 2011 no Arquivo da Internet ) Brockhaus , s. V. Estado de direito : “O desenvolvimento do Estado de direito é determinado pelo compromisso histórico após o fracasso da revolução de 1848/49, que surgiu entre a burguesia agora politicamente resignada e um estado que deu à burguesia liberal a constituição e a participação limitada na Política nos parlamentos teve que ser concedida, mas essencialmente manteve seu poder. [...]. Para controlar a administração, foram criados tribunais administrativos nos estados federais alemães, que ao mesmo tempo protegem os direitos do cidadão contra a administração ”.
77. ↑ "Em qualquer caso, quando alguém acredita que seus direitos foram violados, a ação legal permanece aberta a ele" ( § 35 II Kurhess. Ed. 1831 ( Memento de 15 de maio de 2007 no Arquivo da Internet )).
78. ↑ Thomas Henne: "Gneist, Heinrich Rudolf Hermann Friedrich (1816–1895)" . Em: Albrecht Cordes et al. (Ed.): Dicionário conciso de história jurídica alemã , 2 °, completamente revisado. e exp. Edição: 10ª edição Erich Schmidt, Berlin 2009, Sp. 430-432. Cf. Michael Stolleis: História do Direito Público na Alemanha . Volume 2: Direito Constitucional e Ciência Administrativa 1800–1914. Beck, Munich 1992, p.224: “O fracasso da constituição imperial não foi apenas seguido por uma fase da chamada segunda restauração, mas também por uma reflexão correspondente no campo liberal, neste caso uma abordagem da justiça administrativa. A sugestão de RUDOLF VON GNEIST de 1860 de criar tribunais administrativos independentes com participação leiga teve uma resposta positiva, especialmente de OTTO BÄHR, que na verdade era um membro do Estado judicial, mas para quem era essencial dar qualidade de tribunal à autoridade fiscalizadora. Não foi até o último terço do século 19 que uma 'jurisdição administrativa' comprometida surgiu. ”(Nomes originais destacados em versalete.)
79. ↑ Helmut Ridder: É aconselhável introduzir legalmente a autogestão plena de todos os tribunais no âmbito da Lei Básica? ( Memento de 9 de janeiro de 2011 no Arquivo da Internet ) In: Deputação Permanente do Juristentag Alemão (ed.): Negociações do 40º Juristentag Alemão. Hamburgo, 1953. Volume I (opinião de especialistas). Mohr, Tübingen 1953 91-134 (112 f, Fn. 51): "A supremacia do Parlamento não era uma supremacia conflitante da Justiça contra o encontrado, mas um dos direitos de preservação servindo à regra do juiz para ingressar." (Hv adicionado).
80. ↑ Na véspera da revolução de 1789, havia 14 tribunais provinciais (parlamentos) . “A magistratura adquirível e hereditária possuía um alto valor patrimonial em virtude das altas custas judiciais e havia levado a um judiciário conservador, preocupado com a preservação de seus privilégios, [...]. Para preservar seus privilégios, já havia resistido persistente e efetivamente às tentativas de modernizar a administração e reformar a sociedade sob o Antigo Regime. Foi assim determinado o Título II do Art. 13 de agosto de 1790: “As funções da jurisdição ordinária são distintas da administração e permanecerão sempre separadas dela. Os juízes não estão autorizados a interferir nas atividades dos órgãos administrativos de forma alguma, sob pena de violação de deveres oficiais, nem citar os funcionários administrativos por causa de suas atividades no tribunal do consulado e do Primeiro Império. ”(Johannes Koch: Administrativo proteção legal na França. Um estudo comparativo das ordens jurídicas administrativas e administrativas internas do cidadão vis-à-vis a administração. Duncker & Humblot, Berlin 1998, 21, 23, 24, 26), 255: “Napoleão viu o estado como um instrumento para transformar a sociedade feudal hierárquica em uma sociedade moderna de pessoas legalmente iguais. Para atingir esse objetivo, ele precisava de um [...] executivo que fosse capaz de cumprir a vontade do legislativo [...]. Em sua opinião, no entanto, isso só foi possível tornando a administração independente da jurisdição tradicional. Aos juízes conservadores foi negado o acesso ao controle administrativo [...]. ”(Thomas Fleiner, Lidija R. Basta Fleiner: Allgemeine Staatslehre. Sobre a democracia constitucional em um mundo multicultural globalizado. 3ª edição, totalmente revisada e ampliada, Springer, Berlin / Heidelberg 2004 [Fn 31 / StL ], p. 255). Nesse sentido, a criação do Conselho de Estado (Conseil d'État) por Napoleão continuou a servir justamente para excluir o controle administrativo judicial e não foi, por exemplo, sua antecipação (mesmo que o Conselho de Estado se tornasse parcialmente um tribunal administrativo de 1872). Cf. Michael Stolleis: História do Direito Público na Alemanha . Volume 2: Direito Constitucional e Ciência Administrativa 1800–1914. Beck, Munich 1992 (GdÖR) , página 241 f. Com fn 85 e Ellen Meiksins Wood : Britain vs. France: How many Sonderwegs ? In: Sabine Berghahn, Frieder Otto Wolf (eds.): Estado de direito em vez de revolução, juridificação em vez de democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade . (StaR P. Novas análises do estado, direito e política. Série A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010 (RsR) , 2010, 82-97 (88): “o 'état légal' francês evoluiu como um meio de afirmar o poder do estado central contra jurisdições fragmentadas e poderes locais independentes. Isso significava, entre outras coisas, limitar a independência do judiciário e efetivamente absorvê-la no serviço público. Coube a Napoleão concluir o projeto iniciado pela Revolução. "(Hv. IO).
81. ↑ Michael Stolleis também: Rechtsstaat . In: Adalbert Erler, Ekkehard Kaufmann (ed.): Dicionário conciso de história jurídica alemã , Volume IV. Erich Schmidt, Berlin 1990 (HRG-1) , 371 "[...] tem o carácter de um substituto da co-determinação política não alcançada a nível nacional", onde esta protecção jurídica é, no entanto, erroneamente descrita como "formal".
82. ↑ Também o § 108 da constituição Hessiana de 1831 apenas previa a responsabilidade legal dos ministros pela "constitucionalidade e legalidade" das ações do governo, mas nenhuma responsabilidade política e formação parlamentar de um governo.
83. Também no eleitorado de Hesse, as resoluções legislativas exigiam a cooperação entre o governo e as propriedades. A seção 95 da constituição de 1831 estipulava: “Sem a sua aprovação , nenhuma lei pode ser aprovada, revogada, emendada ou autenticamente explicada. [...]. Regulamentos para o manuseio ou aplicação das leis existentes são emitidos pelo governo do estado sozinho ". (HV. Added)
84. ↑ Michael Stolleis: História do Direito Público na Alemanha . Volume 2: Direito Constitucional e Ciência Administrativa 1800–1914. Beck, Munich 1992 (GdÖR) , página 242 f. - Hv. adicionado.
85. ↑ Isto é o que diz Ulrich Scheuner : o estado de direito e a responsabilidade social do Estado. O trabalho da vida científica de Robert von Mohl . In: Der Staat , 1979, pp. 1–30 (18): “Em conexão com Stahl, mas também com Bähr e Gneist, surgiu um conceito de estado de direito que trouxe os elementos formais, obrigações legais e proteção legal individual para o primeiro plano e fez do estado um sistema de legalidade formal. ”Dez anos antes, Böckenförde escreveu ( Origem e mudança do conceito de Estado de Direito , em: Horst Ehmke , Carlo Schmid , Hans Scharoun (ed.): Festschrift for Adolf Arndt no seu 65º aniversário . EVA, Frankfurt am Main 1969, p. 59): “O estado de direito nesta forma [incluindo elementos materiais] teve um efeito duradouro no pensamento político da burguesia e também na vida constitucional no período pré - Período de março e além. O desenvolvimento posterior do conceito de estado de direito no século 19 é caracterizado pela redução a um assim chamado conceito formal de estado de direito. ”Em 1992, Böckenförde relativizou em seu in Joachim Ritter, fundador Karlfried (ed. ): Dicionário histórico de filosofia . O Volume 8. Schwabe, Basel 1992 (HWbPh) chamou o artigo de dicionário de sua visão mais antiga com a nota no Col. 335 de que o conceito formal do estado de direito "nos últimos anos [da República de Weimar] foi cada vez mais exposto a críticas".
86. ↑ Fonte da imagem: Stahl, Friedrich Julius . In: Theodor Westrin, Ruben Gustafsson Berg, Eugen Fahlstedt (eds.): Nordisk familjebok konversationslexikon och realencyklopedi . 2ª Edição. fita 26 : Slöke - Estocolmo . Nordisk familjeboks förlag, Stockholm 1917, Sp. 943 (sueco, runeberg.org ). 
87. ↑ Friedrich Julius Stahl: Teoria legal e do estado com base na cosmovisão cristã. Segunda seção: A doutrina do estado e os princípios do direito constitucional , JCB Mohr, Tübingen, 5º, inalterado. Edição 1878, 137 f. = 4ª ed. 1870, p. 137 f. = 3ª, presumivelmente edição 1856, p. 137 f. = 2ª [alterada] ed. 1845, p. 106 - Hv. OK (na primeira edição de 1837 [ver lá pág. 10 f.] O texto não parece estar incluído.)
88. ↑ “A constituição foi formalizada [no Império Alemão ] em lei constitucional. O estado constitucional era essencialmente entendido como um estado constitucional. ”( Ulrich Karpen : O estado constitucional da Lei Básica. Liberdade condicional e contestação após a reunificação da Alemanha , Nomos, Baden-Baden 1992, 77). "No final do século 19 [...] [... o estado constitucional] foi reduzido e formalizado, tornou-se um termo formal positivista legal (' estado constitucional ')." (Alfred Katz: Staatsrecht . Grundkurs im Public Law, 18ª edição, Müller, Heidelberg [ua] 2010, 86, Rn. 159 - no ponto da primeira omissão com paráfrase da citação de Stahl).
89. ↑ Horst Pötzsch ( Democracia Alemã , Seção "Fundamentos", Subseção "Estado de Direito" [15 de dezembro de 2009]) no site da Agência Federal para a Educação Cívica (acessado em 15 de dezembro de 2010) caracteriza o "estado constitucional liberal" , que é, então, finalmente, o estado constitucional social e material da Lei Básica é seguido da seguinte forma: "Toda ação do Estado está sujeita à lei (segurança jurídica), perante a lei todos os cidadãos são iguais (igualdade jurídica), tribunais independentes protegem os cidadãos da interferência arbitrária do estado (proteção legal). "
90. ↑ Cf. Ingeborg Maus: Desenvolvimento e mudança funcional da teoria do estado constitucional burguês . In: morre., Teoria Legal e Teoria Política no Capitalismo Industrial . Fink, Munich 1986 ( urn : nbn: de: bvb: 12-bsb00040886-9 ) (EuF) , 35-37, onde na p. 35 ela fala de uma “intenção democrática latente” na concepção formal do Estado de Direito .
91. ^ Sabine Berghahn, Frieder Otto Wolf (ed.): Estado de direito em vez da revolução, juridificação em vez da democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade . (StaR P. Novas Análises sobre Estado, Direito e Política. Série A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010 (RsR) , 599: “Aqueles que tratam [...] o direito como uma determinada quantidade não reduzem o número de políticas (Definições) decisões [sobre o que é certo], mas apenas obscurece a questão crucial dos vencedores da definição torna [...]: Se as regras sociais de uma elite JuristInnen- e de filósofos são definidas pelo direito privado e pela criação de justiça , ou isso deveria ocorrer em um processo legislativo democrático? ”(Hv. iO).
92. ↑ Friedrich Julius Stahl: Teoria legal e do estado com base na cosmovisão cristã. Segunda seção: A doutrina do estado e os princípios do direito constitucional , JCB Mohr, Tübingen, 5º, inalterado. Edição 1878, 137 f. = 4ª edição 1870, 137 f. = 3ª, presumivelmente edição 1856, 137 f. = 2ª edição [alterada] 1845 (RuStL) , 1878, 1870 e 1856, cada 138, bem como 1845, 106 - primeiro Hv. OK; segundo adicionado. (Esta formulação também não parece ter sido incluída na primeira edição de 1837).
93. ↑ Para Carl Schmitt, “estado constitucional” significava manter o “ status quo social ”. Também Ernst-Wolfgang Böckenförde: Direito e poder legislativo . Dos primórdios do direito constitucional alemão ao apogeu do positivismo constitucional, Berlim, 1958 (GuggG) , 170 f., Nota de rodapé 8: “[a definição de Stahl] tem muito pouco a ver apenas com o formalismo se não for arbitrariamente encurtado ou tomado quebra seu contexto. [...] Algumas linhas adiante, ele diz: 'O estado deve, no entanto, ser uma comunidade moral. O sistema legal deve ter sua ideia moral como um princípio para todas as condições de vida e empreendimentos públicos ... e deve ser apoiado pelo sentimento moral comum. ' Também para o aço, o conteúdo da atividade estatal não é de forma alguma arbitrário ”(omissão na citação da citação de Böckenförde). Segundo Stahl, não é a lei que cria esse conteúdo, mas sim “o encontra e viabiliza sua implementação por meio de seu despacho”. De acordo com essa leitura, o legislador não é de forma alguma livre para definir o conteúdo da atividade do Estado, mas sim para o que é encontrado e de Stahl como comprometido com relacionamentos moralmente afirmados.
94. ↑ "Se Stahl [...] exige que a lei em 'seu verdadeiro significado' coincida com os mandamentos de moralidade e moralidade relacionados ao conteúdo, a lei a 'ordem de vida das pessoas para manter o mundo de Deus ordem 'e da administração da justiça a realização do próprio princípio do Estado de direito é materialmente atualizado. ”(Ingeborg Maus: Desenvolvimento e mudança funcional da teoria do estado constitucional burguês . In: morre.: Teoria jurídica e teoria política em industrial capitalism . Fink, Munich 1986 urn : nbn: de: bvb: 12-bsb00040886-9 [Fn 35 / EuF ], 29).
95. ↑ Helmut Ridder: Como e por que (já) Weimar perdeu a democracia . In: Roland Herzog (ed.): Centro e periferia . Conexões - fragmentação - novas abordagens (FS Bäumlin), Rüegger, Chur / Zurique 1992, pp. 79-93.
96. ↑ Carl Schmitt : Verfassungslehre . 1ª edição, Duncker & Humblot, Munich / Leipzig 1928. 3ª edição: [West] Berlin 1957, p. 30.
97. ↑ Carl Schmitt: Verfassungslehre . 1ª edição, Duncker & Humblot, Munich / Leipzig 1928, 3ª edição: [West] Berlin 1957, p.31 - Hv. OK
98. ↑ Reinhold Zippelius : Allgemeine Staatslehre. Ciência Política , 16ª ed., § 30 I 2 h.
99. ↑ É assim que Ulrich Karpen ( O estado constitucional da constituição. Probação e contestação após a reunificação da Alemanha. Baden-Baden 1992, p. 20) define o estado de direito como um estado constitucional, assim como Peter Cornelius Mayer-Tasch ( Teoria política do Estado constitucional. Uma introdução. Munique 1991, p. 38) fala do fato de que os direitos fundamentais e a separação de poderes representam os princípios básicos do Estado constitucional e do Estado de direito alemão.
100. ^ Michael Stolleis: História do direito público na Alemanha. Volume 3: Direito Constitucional e Administrativo na República e Ditadura 1914–1945. CH Beck, Munich 1999, ISBN 3-406-37002-0 , pp. 42-44.
101. ↑ Peter Badura : A lei administrativa do estado constitucional liberal , Göttingen 1967, p.51 e seguintes.
102. ↑ Maximilian Pichl: conversa perigosa sobre o "estado constitucional". Legal Tribune Online, 27 de fevereiro de 2019 .; acessado em 1 de março de 2019 
103. ↑ Uma questão de base histórica que remonta ao liberalismo clássico .
104. ↑ Veja Jürgen Schwabe : Curso básico de direito constitucional. Uma introdução para alunos do primeiro ano. 5º, revisado. Ed., De Gruyter, Berlin / New York 1995, 2ª parte, cap. 1. I., II.1 ( p. 28 ).
105. ↑ Ver em detalhes Ludwig K. Adamovich, Bernd-Christian Funk, Gerhart Holzinger, Stefan L. Frank: Österreichisches Staatsrecht. Volume 1: Fundamentos , 2., atual. Ed., Springer, Wien / New York 2011, Capítulo 14, margem nº 14.001 e segs. (Pp. 181–191, aqui pp. 183 e segs . ).
106. ↑ Detlef Georgia Schulze / Sabine Berghahn / Frieder Otto Wolf , Estado de Direito - Minima Moralia ou Maximus Horror ? , nisso. (Ed.), Estado de direito em vez de revolução, juridificação em vez de democracia? Análises transdisciplinares sobre o caminho alemão e espanhol para a modernidade (StaR P. Novas análises sobre Estado, direito e política. Série A. Volume 2), Westfälisches Dampfboot, Münster 2010, pp. 9–52 (15).
107. ↑ Schulze / Berghahn / Wolf 2010, p. 14.
108. ↑ Reinhold Zippelius: Filosofia do Direito , 6ª edição, 2011, § 30 I.
109. ^ Rainer Hofmann : Rechtsstaat , 2012.
110. ↑ Ex: Ulrich Scheuner, Estado de Direito e Responsabilidade Social do Estado. O trabalho da vida científica de Robert von Mohl , em: Der Staat 1979, 1–30 (14, 16) (em relação a von Mohl): “materiale Rechtsstaatsgedanke” / “materiale thinking des Rechtsstaats”; Ingeborg Maus, Desenvolvimento e mudança funcional da teoria do estado constitucional burguês , em: morre., Teoria jurídica e teoria política no capitalismo industrial , Fink, Munique 1986, pp. 11–82 (31) (em relação a Julius Stahl) : “Upgrade de material” des Estado de direito.
111. ↑ BVerfGE 52, 131 , 144
112. ↑ Eberhard Schmidt-Assmann : O Estado de Direito . Em: Josef Isensee, Paul Kirchhof (ed.): Handbuch des Staatsrecht für die Bundes Republik Deutschland , Volume II, Heidelberg 2004, pp. 541–612 (552 Rn. 18); semelhantes: Grzesick 2006, pp. 20 f., número marginal 36.
113. ↑ Schmidt-Aßmann 2004, p. 553 Rn. 19.
114. ↑ "O estado de direito também inclui [...] correção material ou justiça." ( BVerfGE 7, 89 , 92 - imposto sobre cães). “[...] a justiça [é] parte essencial do estado de direito.” ( BVerfGE 7, 194 , 196 - Correção de lançamentos de impostos juridicamente vinculativos). "[...] o princípio do estado de direito [contém] a ideia de justiça" ( BVerfGE 33, 367 , 383 - direito de recusa de depor e ainda: BVerfGE 70, 297 , 308 - alojamento psiquiátrico) . “[...] até o legislador [pode] instituir injustiças, [tanto] que [...] deve ser dada a possibilidade de valorizar o princípio da justiça material acima do da segurança jurídica, pois é na validade do direito positivo [...]]. ”“ Mesmo um outorgante constitucional original não está necessariamente afastado do perigo de ultrapassar os limites extremos da justiça. ”( BVerfGE 3, 225 , 232 - Direitos iguais). “Tal como o dador constitucional original [...], o legislador que altera a constituição [...] não deve desconsiderar postulados fundamentais de justiça.” ( BVerfGE 84, 90 , 121 mwN - Reforma Agrária I).
115. ↑ Grzesick 2006, p. 21, parágrafo 39.
116. ↑ Schmidt-Aßmann 2004, p. 553 Rn. 19. Da mesma forma, Brockhaus Enzyklopädie Online , ver v. Estado de Direito : “O Estado de Direito garante, por um lado, de acordo com a tradição liberal, a forma de exercício do poder estatal e, por outro lado, o conteúdo está alinhado com um sistema de valores que está contido no básico direitos - especialmente na dignidade humana ( art. 1º, § 1º da Lei Básica) - e nos objetivos do Estado ( art. 20 GG); a este respeito, pode-se falar de um estado constitucional material, vinculado a valores, que não se limita a observar as técnicas jurídicas , mas antes reúne elementos formais e materiais do direito . "(grifo nosso)
117. ↑ Nesse sentido, a crítica de Richard Bäumlin / Helmut Ridder, [comentário sobre] Art. 20 parágrafos 1-3 III. Estado de direito , em: Richard Bäumlin et al., Comentário sobre a Lei Básica para a República Federal da Alemanha , Volume 1, Art. 1-20 (série de comentários alternativos, editados por Rudolf Wassermann), Luchterhand: Neuwied / Darmstadt, 2º, revisado. Ed. 1989, pp. 1340-1389 (p. 1371 Rn. 39): “Por causa disso [por causa do curso excêntrico do problema dos debates sobre o estado de direito nas últimas três décadas], todas as obras explicativas, manuais, piso planos, etc. sobre o direito constitucional da República Federal da Alemanha podem vir juntos fazer uma doutrina que despreza todas as razões, que diz: A Lei Básica não se limita ao 'estado constitucional formal' ('estado constitucional'), i. H. a vinculação do poder do Estado à lei "- incluindo a Lei Básica -" mas também (!) também reconhecer o 'estado constitucional substantivo' ('estado de justiça'). Por outro lado, deve ficar claro que os atos do estado correspondentes a quaisquer concepções do `` estado de justiça '', na medida em que sejam legais, estão inteiramente sujeitos ao `` estado formal de direito '' e, ao na medida em que se baseiam no `` estado de direito substantivo '' (em qualquer medida), agindo contra a lei, o 'estado constitucional formal' não é respeitado. ”Por último, consulte Ingeborg Maus, Desenvolvimento e Mudança Funcional da Teoria da the Bourgeois Rule of Law , in: dies., Legal Theory and Political Theory in Industrial Capitalism , Fink, Munich 1986, p. 11-82 (48 f.).
118. ↑ Huster / Rux, em: Epping / Hillgruber (eds.), Comentário online de Beck'scher sobre a Lei Básica , a partir de 1 de outubro de 2011, Art. 20 número marginal 129.1.
119. ↑ Bernd Grzeszick , em Maunz / Dürig (ed.), Lei Básica. Comentário, 62ª entrega suplementar de 2011, Art. 20, parágrafo 42.
120. ↑ ^{a b} Frank Raue: As restrições aos direitos fundamentais realmente precisam ser proporcionais? , em: Arquivos de Direito Público , 2006, pp. 79–116 (108 com Fn 99 f.)
121. ↑ Visão geral em Huster / Rux, em: Epping / Hillgruber (Hrsg.), Comentário online de Beck'scher sobre a Lei Básica , a partir de 1 de outubro de 2011, Art. 20 número marginal 129.1.
122. ↑ BVerfGE 108, 186 , 234 f. = NVwZ 2003, 1241.
123. ↑ BVerfGE 52, 131 , 143 = NJW 1979, 1925.
124. ↑ BVerfGE 108, 186 , 234 f. = NVwZ 2003, 1241.
125. ↑ BVerfGE 45, 187 , 246 = NJW 1977, 1525
126. ↑ Bernd Grzeszick , em Maunz / Dürig (ed.), Lei Básica. Comentário, 62ª entrega suplementar de 2011, Art. 20 marginal 44 com referência ao marginal 16 e seguintes.
127. ↑ Isto é representado em particular por Philip Kunig , Das Rechtsstaatsprinzip , Tübingen 1986.
128. ↑ Eberhard Schmidt-Aßmann, Der Rechtsstaat , em: Josef Isensee / Paul Kirchhof (ed.), Manual de Direito Constitucional para a República Federal da Alemanha . Vol. 2, Müller, Heidelberg 2004, pp. 541-612 (545, 546, números marginais 8 e 9): “O estado de direito é apenas um termo coletivo para garantias individuais de direito constitucional ou existe como um princípio com um conteúdo dogmático independente? Philip Kunig buscou esta questão de uma compreensão sumativa ou integral do Estado de Direito. Suas análises aprofundadas mostram que a referência ao Estado de Direito no judiciário e na literatura muitas vezes tem apenas um significado de agregação [...], enquanto a solução no contexto correspondente é retirada de disposições mais concretas. Kunig se vê assim levado à opinião de que todas as questões do estado de direito podem ser respondidas por normas mais próximas do problema, de modo que o recurso a um princípio subjacente do “estado de direito” é metodologicamente negado. Ele espera que tal abordagem forneça soluções mais claras e juridicamente verificáveis; E, de fato, sua proposta se destaca favoravelmente a partir da indefinição das fronteiras entre o direito constitucional e a agenda política, uma vez que muitas vezes ocorrem no estado de direito. [...]. No entanto, todas as perguntas que surgem não podem ser respondidas desta forma. [...]. 'O' princípio do estado de direito, conseqüentemente, tem duas camadas, [...]: Ele atua como uma forma abreviada declaratória onde há garantias especiais, mas constitutiva quando se trata de expressar o geral e o sistemático. "
129. ↑ Reinhold Zippelius: Allgemeine Staatslehre. Ciência Política , 16ª ed., § 30 III 1.
130. ↑ Reinhold Zippelius: Allgemeine Staatslehre. Ciência Política , 16ª ed., § 30 III 2.
131. ↑ Reinhold Zippelius: Filosofia do Direito , 6ª edição, § 30 III.
132. ↑ Reinhold Zippelius: Filosofia do Direito , 6ª edição, § 23 III.