Reserva de lei

Uma reserva legal é a possibilidade prevista nas constituições modernas de restringir os direitos fundamentais de uma forma permissível . Estando a regulamentação restritiva reservada à lei formal, não pode assumir a forma de decreto-lei , ato administrativo do Poder Executivo ou sentença do Judiciário. Ao mesmo tempo, é uma atribuição de poderes ao parlamento legitimado democraticamente , que é decisiva após uma discussão pública ( reserva parlamentar ) e da qual se espera uma proteção especial dos direitos fundamentais.

história

Em um estado absolutista , o monarca era livre para escolher se usava a forma da lei, ordenação ou ato individual para exercer seu governo. Na era do constitucionalismo , que queria limitar o poder do monarca por meio de uma constituição, a legislação era atribuída apenas ao parlamento. Isso significava que os direitos fundamentais como parte da constituição estavam fora do alcance do monarca e do executivo. No entanto, isso levantou a questão de quando uma lei era necessária e quando a administração liderada pelo monarca poderia se tornar ativa. Para delimitar esta questão de responsabilidade, a fórmula da liberdade e propriedade foi desenvolvida: Uma lei (e, portanto, a participação dos representantes do povo) é necessária se a propriedade e a liberdade dos cidadãos devem ser usurpadas. Através da participação do povo na legislação, os direitos de propriedade e as liberdades dos cidadãos foram vistos como suficientemente garantidos.

Alemanha

Tipos: Reserva legal simples e qualificada

A reserva pode ser feita de forma geral (reserva legal simples ). Essas reservas legais aplicam-se em grande parte sem restrições.

"Esses direitos só podem sofrer interferência com base em uma lei." ( Artigo 2, Parágrafo 2, Sentença 3 da Lei Básica )
“O conteúdo e as limitações são determinados pela lei.” ( Artigo 14, Parágrafo 1, Frase 2 da Lei Básica)

Ou em uma forma qualificada ( reserva legal qualificada ): Essas reservas legais são especificadas e limitadas.

“Este direito só pode ser restringido por lei ou com base em uma lei e apenas para aqueles casos em que não há uma base de vida adequada e o público em geral incorreria em encargos especiais ou em que seja para evitar um perigo iminente para a existência ou a ordem de base democrática livre do governo federal ou de um estado, para combater o risco de epidemias, desastres naturais ou acidentes particularmente graves, para proteger os jovens da negligência ou para prevenir atos criminosos. ”( Art. 11 parágrafo 2 GG)
“A expropriação só é permitida para o bem comum. Só pode ocorrer por lei ou com base em lei que regule o tipo e a extensão da indemnização. A compensação deve ser determinada levando em consideração os interesses do público em geral e dos envolvidos. ”( Artigo 14.3 da Lei Básica)
"Por lei, uma regulamentação diferente pode ser feita para extradições para um estado membro da União Europeia ou para um tribunal internacional de direito, desde que os princípios constitucionais sejam observados." ( Artigo 16 (2) frase 2 da Lei Básica)

As reservas legais simples e qualificadas podem restringir diretamente o direito básico (“autoexecutável”) ou primeiro autorizar a administração a intervir (autorização para intervir ).

Os chamados direitos fundamentais incondicionais

Outros direitos básicos não prevêem qualquer reserva ( liberdade de arte , liberdade de religião ). Esses direitos fundamentais não são reservados, mas não são ilimitados. Existem barreiras que são inerentes à natureza dos direitos fundamentais: o princípio da unidade da constituição também pode conduzir a que direitos fundamentais incondicionais sejam restringidos por leis constitucionais conflituosas ( barreiras constitucionais , ver Concordância Prática ). Esses direitos constitucionais conflitantes são, em particular, os direitos fundamentais de terceiros e também outros interesses jurídicos com estatuto constitucional. De acordo com a opinião predominante, mesmo nesses casos, é necessária uma base jurídica que pondere os princípios conflitantes. A razão desta exigência não é uma reserva legal, que atualmente falta, mas o princípio mais amplo da reserva da lei .

Limites de restrição: barreiras de barreira

No entanto, de acordo com a Lei Básica , o legislador alemão não é mais livre para restringir os direitos fundamentais por meio de leis. As experiências da ditadura nacional-socialista mostraram que mesmo uma maioria democrática tinha que estabelecer limites de poder permanentes. Assim, os direitos fundamentais já não vinculam apenas a administração e os tribunais, mas também o legislador autorizado a restringi-los ( artigo 1.º, n.º 3, da Lei Fundamental). Isso também está sujeito à constituição ( Artigo 20.3 da Lei Básica). Isso é feito por meio das chamadas barreiras de barreira : a lei que limita os direitos básicos (barreiras) é ela mesma barreiras (barreiras de barreira). Estes incluem em particular:

  • o requisito de cotação : o direito básico de ser restrito deve ser mencionado ( Art. 19.1 frase 2 GG)
  • a garantia de conteúdo essencial : o direito fundamental de ser restringido não deve ser tocado em seu âmago ( Art. 19 (2) GG)
  • a proibição da lei individual ( Artigo 19.1 frase 1 GG)
  • a proibição do excesso (princípio da proporcionalidade)
  • Acesso a proteção judicial
  • Obrigatórios pelos direitos básicos como lei diretamente aplicável - por sua vez, eles não precisam de uma simples transformação jurídica em lei praticável, eles são
  • Direito à proteção e respeito pela dignidade humana.

Paralelamente, com o Tribunal Constitucional Federal, foi criado um órgão que pode fiscalizar de forma efetiva o cumprimento dessas normas. Se uma lei restritiva viola as barreiras, é inconstitucional e deve, portanto, ser declarada nula e sem efeito. Esse conceito de Lei Básica pode ser criticado por um déficit democrático. Em contraste, entretanto, há um ganho considerável no estado de direito .

Demarcação da reserva da lei

A reserva da lei não se confunde com a reserva da lei . Este último é um elemento da regra geral de direito , enquanto a reserva da lei faz parte da doutrina dos direitos fundamentais e determina as condições em que a área de proteção de um determinado direito fundamental pode ser violada. No entanto, a literatura costuma tratar os dois termos como sinônimos . Mas isso é confuso e, portanto, não é útil para compreender e delimitar as figuras dogmáticas.

Princípios relacionados

Uma forma fragilizada da reserva legal é a reserva de cláusula legal , que não permite uma lei parlamentar formal, mas qualquer norma legal (lei no sentido material) seja suficiente. Por exemplo, a liberdade geral de ação está sujeita à ordem constitucional, portanto também pode ser restringida por decreto ou estatutos .

Itália

O termo “reserva legal” para o conceito de “riserva di legge” também pode ser encontrado nos termos alemães (ou do Tirol do Sul) usados ​​na teoria jurídica da República Italiana . O significado é basicamente o mesmo do termo legal alemão federal: certas áreas são “reservadas” para regulamentação por normas de nível primário (que na teoria jurídica italiana são aquelas de disposições legais).

O uso frequente deste instrumento decorre das mesmas experiências compartilhadas pela República Federal da Alemanha (reconhecidamente de uma forma ainda mais forte). A necessidade de restringir a possibilidade de ingerência na liberdade e na vida cotidiana dos cidadãos tornou-se evidente na época da constituição , ocorrida em 1947/48 sob a impressão de uma ditadura fascista que já durava mais de vinte anos . O órgão representativo eleito democraticamente pretende ser o único órgão com legitimação e sabedoria para poder realizar a regulação básica das intervenções na esfera da liberdade dos cidadãos. Está ela própria sob a tutela do Tribunal Constitucional , que verifica o cumprimento dos vários entraves impostos pelas reservas legais.

Em todos os casos, os direitos fundamentais só podem ser restringidos por lei. Artigo 13 parágrafos 1 e 2 lêem, por exemplo:

“A liberdade pessoal é inviolável.

É proibida qualquer forma de detenção, vigilância ou busca de pessoas e qualquer outra restrição à liberdade pessoal, salvo com base em ordem justificada da autoridade judiciária e apenas nos casos e formas previstos na lei . ”

Este artigo tem outra peculiaridade, pois, além da reserva da lei, também condiciona a ordem judicial à restrição da liberdade pessoal.

Tal como na República Federal da Alemanha, o legislador italiano não pode proceder de forma totalmente arbitrária no que se refere à restrição dos direitos fundamentais. A criação e a ancoragem constitucional de um catálogo dos direitos fundamentais, bem como a sua disposição com reservas legais a uma restrição no sentido do bem comum, não teriam qualquer sentido se a reserva legal pudesse ser utilizada para minar totalmente os direitos fundamentais. Portanto, é verdade que todo direito fundamental em sua essência ( nucleo essenziale ) não deve ser tocado; a reserva legal vai tão longe e não vai além. Portanto, não é possível abolir completamente a liberdade pessoal, por exemplo por lei, mesmo que isso resulte da simples leitura do texto.

O Tribunal Constitucional também reconheceu que isto se aplica não só às leis, mas nem mesmo as leis constitucionais podem entrar neste núcleo, uma vez que a constituição não é um simples texto jurídico que pode ser alterado arbitrariamente aqui e ali, mas deve ter uma harmonia interior. Os direitos fundamentais são uma parte tão elementar do conceito geral da constituição (liberal, constitucional, comprometida com a proteção dos direitos humanos) que não teria sentido sem o seu cumprimento, pelo menos fundamental.

espécies

A chamada reserva legal "simples" apenas estipula que a matéria deve ser regulamentada por lei. O artigo 23 da Constituição prevê:

"Nenhum desempenho pessoal ou financeiro pode ser imposto, exceto por lei ."

Medidas como B. o recrutamento para as forças armadas, o judiciário leigo ou a fiscalidade só podem ser efetuados com base em lei. A reserva legal é “reforçada” se não só especificar a lei como fonte de direito, mas também as estipulações quanto ao conteúdo do regulamento a cumprir. Artigo 16 diz:

“Todo cidadão pode circular e residir livremente em qualquer parte do território nacional , sujeito às restrições geralmente prescritas pela lei por razões de saúde ou segurança ”.

A livre circulação de cidadãos só pode, portanto, ser restringida por motivos graves, por ex. B. para prevenir a propagação de epidemias ou para combater o terrorismo.

No ordenamento jurídico da república, não só as câmaras têm o poder de promulgar disposições legislativas, mas também as regiões (dentro dos limites de sua jurisdição) e, em certa medida, o próprio governo: isso ele próprio pode por meio da promulgação de atos com força jurídica nas normas fixadas ao nível primário das fontes jurídicas, o que deve ser considerado um ponto sensível no que diz respeito à separação de poderes. Para que certas áreas só possam ser reguladas pelo parlamento, estas são fornecidas com uma reserva legal “ formal ”. Isso significa que eles só podem ser regulamentados por uma lei formal, ou seja, apenas por uma lei aprovada pelas câmaras. Trata-se principalmente de áreas cuja regulação deve permanecer nas câmaras por motivos de separação de poderes: só elas podem autorizar o governo a redigir decretos estatutários (art. 76 da Constituição); da mesma forma, o regulamento interno das câmaras, que é uma lei formal, só pode ser adotado pelas próprias câmaras (art. 64, § 1º). O estado de guerra também deve ser decidido pelo parlamento e o governo só recebe poderes de guerra através das câmaras (Art. 78); o orçamento deve ser confirmado pelas câmaras (art. 81, § 1º, Constituição), o Presidente da República só pode ser por elas autorizado a assinar tratados internacionais (art. 87, § 8º, Constituição).

Uma forma muito mais rígida da reserva legal é a reserva constitucional . A constituição estabelece que certas áreas disciplinares só podem ser regulamentadas por outra norma de classificação constitucional . No entanto, essa reserva é muito rara e só é usada duas vezes. Em primeiro lugar, a constituição só pode (obviamente) ser alterada (ou ampliada) por uma lei constitucional. Em segundo lugar, as condições, formas e prazos relativos aos processos perante o Tribunal Constitucional , bem como as disposições sobre a independência dos juízes podem (apenas) ser determinadas pelo direito constitucional (ao contrário das outras disposições, que estão apenas sujeitas a uma simples lei reserva). Pretende-se assim cimentar a independência e estabilidade do Tribunal Constitucional, que, enquanto garante da ordem constitucional e dos direitos fundamentais, deve também zelar pelo cumprimento das reservas legais por parte do legislador.

adicional

Em IV, o título da constituição italiana da reserva estatutária também é usado em certas áreas especializadas de autoridade para dar preferência às outras e para enfatizar seu nível geralmente superior e papel de coordenação. As leis estaduais são as leis materiais das câmaras, bem como atos com força de lei. Por exemplo, o Artigo 117 (9) prevê o seguinte:

“A região pode celebrar acordos com estados e acordos com autoridades regionais de outro estado para áreas de sua área de responsabilidade nos casos e formas reguladas por lei estadual .”

Nos termos do artigo 114.º, n.º 3, a capital Roma deve ter uma constituição especial, a ser determinada por lei estadual, o que representa uma usurpação considerável das competências da região do Lácio .

literatura

Evidência individual

  1. ↑ BVerfG, decisão de 18 de julho de 2005 - 2 BvR 2236/04 - Mandado de captura europeu, NJW 2005, 2289, beck-online, citação: »Art. 16 II 2 GG como reserva legal qualificada permite a extradição de alemães apenas "desde que os princípios constitucionais sejam respeitados". "
  2. ↑ BVerfGE 108, 282 , a chamada sentença do lenço na cabeça.
  3. ↑ Fritz Ossenbühl , em: Isensee / Kirchhof, HdStR V, 3ª edição 2007, § 101, Rn. 11, 17.
  4. ↑ Michael Sachs , em: Sachs, Lei Básica , 9ª edição 2021, GG Art. 20 marginal número 113.